בפני כב' השופטת איילת הוך-טל | |||
התובעים | 1. נ.א. 2. א.א | ||
נגד | |||
הנתבעים | 1. נידאל נסאר ת.ז. 060160892 2. הראל חברה לביטוח בע"מ ח.פ. 520004078 |
פסק דין |
עסקינן בתביעה על פי חוק הפיצויים לנפגעי תאונות דרכים, התשל"ה-1975 (להלן – החוק).
רקע כללי
דיון והכרעה
נכותה הרפואית והתפקודית של התובעת כתוצאה מן התאונה
פרופ' קליין בדק את התובעת פעמיים, בהפרש של כששה שבועות בין הבדיקות, והממצאים היו דומים. המומחה סבור כי בעקבות התאונה התפתחה אצל התובעת הפרעת דחק פוסט טראומטית מלווה בתסמיני חרדה ודיכאון. חלוף הזמן והטיפול שקיבלה הוביל להתמתנות בתסמינים אולם נותרו תסמינים קלים המחייבים המשך קבלת טיפול תרופתי ומעקב פסיכיאטרי.
פרופ' קליין הציע להעמיד את הנכות הזמנית בשיעור 30% לתקופה של שלוש שנים לאחר התאונה ולהעמיד את הנכות הצמיתה בשיעור 15% לפי סעיף 34(א)(3) לתקנות המל"ל. לטעמו, יש להמשיך בטפול התרופתי בליווי מעקב פסיכיאטרי בתדירות של אחת לחודשיים עד שלושה חודשים וכן מציע לשלב את התובעת בשיקום תעסוקתי מותאם למצבה.
פרופ' סודרי בדק את התובעת לראשונה ביום 7.12.09 ותיאר את הפגיעות שנגרמו לתובעת עקב התאונה - שבר מרוסק בחלק עליון של ההומרוס מימין; שברים בצלעות 2-11 דו צדדי; שבר בסטרנום-מנובריום; שבר בזיז חוליה D5; שבר בזיז רוחבי של L1; חשד לדימום תת עכבישי קטן במוח ללא צורך בהתערבות וקרע בעפעף עין ימין שנתפר.
בבדיקה זו אובחנה מוגבלות ממשית בתנועתיות כתף ימין וכן רגישות במישוש מעל עמוד שדרה גבי.
במסגרת חוות הדעת הראשונה, לאור החבלות הרבות והזמן הקצר יחסית שעבר מהתאונה, קבע המומחה נכות זמנית בשיעור 35% , תוך שהוא מציין כי להערכתו יש סיכוי טוב לשיפור במצב ולכן יש לבצע בדיקה נוספת עם צילומים עדכניים בעוד כחצי שנה.
בבדיקה נוספת מיום 24.10.10 נמצאה הסתיידות ניכרת בכתף ימין ומוגבלות ממשית בתנועתיות לכל הכיוונים עם חולשת שרירים מסביב לכתף. חיבור השבר בהומרוס נראה תקין, צילום מבנה צלעות תקין, צילום מבנה החוליות נמצא תקין וכך גם הסטרנום.
בשלב זה התלוננה התובעת גם על כאבים בברך ימין שם אובחן כיפוף של 100 מעלות, השווה לברך שמאל.
בעקבות הבדיקה הנוספת נערכה חוות דעת שנייה מיום 26.12.10 בה קבע המומחה כי נותרה נכות צמיתה בשל הגבלה בתנועתיות הכתף בשיעור 25% לפי סעיף 41(4)(ג) וכן קבע 5% נכות בגין הצלקת שנותרה בקדמת הכתף, לפי מחצית סעיף 75 (1)ב. המומחה לא מצא כי נותרה נכות צמיתה בגין הפגיעות הנוספות.
פרופ' סודרי נדרש לעניינה של התובעת פעם נוספת על רקע בעיות ברכיים ובגין טענות התובעת להחמרה במצבה.
לאחר עיון בצילומים עדכניים ששלחה אליו התובעת נערכה חוות דעת שלישית מיום 14.11.14 בה נקבע כי הרקע לבעיות הברכיים הוא ניווני ולא טראומטי ולא נמצא קשר בינן לבין התאונה.
המומחה קיבל לעיונו צילום עדכני של המצב מיום 10.9.14 והתייחס לתלונות התובעת בדבר הכאבים בברך ימין. המומחה ציין כי התובעת לא התלוננה על כאבי ברכיים בעקבות התאונה וסמוך לאחריה. לא נרשמה כל תלונה גם בבדיקתו הראשונה מיום 7.12.09. התלונה הראשונה בנושא נרשמה ביום 24.10.10. במסגרת אותה בדיקה נמצא טווח תנועות זהה לברך שמאל וצילום הרנטגן הדגים היצרות קלה של המרווח המפרקי המדיאלי בשתי הברכיים.
המומחה סבור כי הצילום העדכני שהוצג בפניו זהה לצילום מיום 27.9.10 .
בנוסף, ציין כי מדובר בתובעת בעלת עודף משקל ויש להניח כי הדבר גורם לעומס רב על הברכיים ולהחשת התהליך הניווני.
נוכח מכלול הנימוקים, המומחה סבור כי מצב הברכיים אינו קשור לתאונה ולא שינה מהמלצותיו דלעיל.
המומחה ממליץ להעמיד את נכותה הצמיתה של התובעת בשיעור 5% בשל התלונות בדבר הכאבים.
התובעת ביקשה לזמן את פרופ' סודרי לחקירה על חוות דעתו.
פרופ' סודרי נחקר ארוכות במסגרת הדיון מיום 31.5.15 והסביר בצורה בהירה ועניינית את עמדתו כפי שהוצגה במסגרת חוות דעתו.
לכאורה היה מקום להציג בחוות הדעת גם טווח תנועות פסיבי, אולם פרופ' סודרי הבהיר בעדותו כי התובעת לא אפשרה לו לבצע בדיקות כראוי (עמ' 25 לפרוט' בש' 16-15) – "התרשמתי מהגזמה. זה לא רק בדיקה של הגב זה גם מבדיקה של המרפק, כאשר נגעתי בה היא לא נתנה לי לבדוק אותה. כל מה שבדקתי מהר מאוד היא קפצה".
במצב דברים זה, כאשר המומחה אינו מסוגל לבצע בדיקות כראוי, עליו לבצע הערכה של הנכות המתאימה, בין היתר בהתבסס על ממצאים נוספים ואובייקטיביים.
שיעור הנכות הצמיתה נקבע אף הוא על יסוד מכלול הנתונים, לרבות הממצאים האובייקטיביים, ובשים לב להתרשמות המומחה כי בבדיקה הקלינית הדגימה התובעת "אגרבציה של המצב" כלשונו, ואין מקום לייחס לה נכות בשיעור המרבי על פי התקנות (ראו בעמ' 27 ש' 9-11).
לאור האמור, יש להעמיד את הנכות הרפואית הצמיתה של התובעת בעקבות התאונה על 43%, במעוגל.
פרופ' קליין קבע נכות זמנית בשיעור 30% למשך 3 שנים מיום התאונה.
נכות תפקודית וגריעה מיכולת השתכרות
"...אין בהכרח זהות בין הנכות הרפואית לבין הפגיעה התפקודית ובין אלה לבין הגריעה מההשתכרות או מכושר ההשתכרות של הנפגע, וייתכנו פערים ביניהן, אם למעלה ואם למטה...". תפקידו של בית המשפט לבחון את השפעת הנכות הרפואית שנגרמה לנפגע על תפקודו ויכולתו להשתכר (ראו ע"א 2577/14 פלוני נ' המאגר הישראלי לביטוחי רכב בע"מ (פורסם בנבו, 11.1.15), בס' 6).
בקביעת הנכות התפקודית, לא ראיתי מקום לסטות מן הנכויות הרפואיות שנקבעו לתובעת, אשר גורמות מוגבלות גם במישור התפקודי, למעט לעניין הנכות הנובעת מהצלקת בכתפה.
קיומה של צלקת זו, שאין בה בכדי להוסיף למגבלת תנועה או למגבלה אחרת, אינה מהווה מגבלה תפקודית בנסיבות. אין ספק כי יש בקיום הצלקת בכדי לגרום חוסר נעימות לתובעת, אולם נתון זה לא אמור לגרוע מאופן תפקודה בכל תחום שהוא, בפרט בשים לב לתחום עיסוקה עובר לתאונה.
אשר על כן, יש להעמיד את הנכות התפקודית בשיעור 40%, במעוגל.
התובעת הועסקה באמצעות חברת כוח האדם 'אתגר' בסיוע לקשישים בביתם.
מדובר בעבודה מזדמנת אצל "מזמינים" שונים, בהתאם לצרכי המעסיק, ובהיקף שעות ממוצע של 32 שעות שבועיות לכל היותר (ראו עמ' 10 לפרוט' בש' 25 – עמ' 11 בש' 23).
בהתאם להיקף משרתה, השתכרה התובעת 3,000 ₪ לחודש בממוצע (ס' 3 לתצהירה).
לכן, יש לקבוע כי נכותה התפקודית עקב התאונה הינה בשיעור 40% לצמיתות.
הפסדי שכר לעבר ולעתיד
עוד טוענת התובעת כי בסמוך לפני התאונה עברה קורס הסמכה אשר היה בו בכדי להביא לעלייה בשכרה.
התובעת טוענת שהיה בהסמכה זו בכדי להביא לעלייה בשכרה. מאחר ומדובר בטענה של התובעת, עליה הנטל להוכחתה.
הפסדי השכר שנגרמו לתובעת הינם פועל יוצא של השלבים בתהליך שיקומה ויש לחלק את אופן חישובם בהתאם למצבה של התובעת בתקופות השונות.
בסמוך לאחר התאונה שהתה התובעת באשפוז במשך 69 ימים בבתי החולים רמב"ם ובני ציון. לפי מכתב השחרור מבית החולים בני ציון, עם שחרורה מאשפוז עדיין התניידה בכסא גלגלים כשהיא זקוקה לסיוע מלא בתפקוד היום יומי.
ברור כי התובעת סבלה מאבדן כושר עבודה מוחלט במהלך אשפוזה ואף לאחר שחרורה.
עם זאת, לא הוצגו נתונים המראים עד מתי התובעת שהתה במצב זה.
התובעת טוענת כי היא סובלת מאבדן כושר מלא עד היום, אולם הראיות בתיק אינן מתיישבות עם טענה זו.
בהיעדר ראיות מהן ניתן לקבוע באופן מדויק את תקופת אי-הכושר המוחלט, יש לקבוע אותה על דרך האומדנה. נוכח אופי הפגיעה שנגרמה לתובעת ומעיון במסמכים הרפואיים שהובאו לפניי, יש לייחס לתובעת היעדר כושר עבודה מוחלט למשך 14 חודשים, מיום התאונה ועד חודש דצמבר 2009, קרי הפסד בשיעור 43,064 ₪
לטענת הנתבעת, מסכום זה יש לנכות סכומים שקיבלה התובעת מחברת אתגר לאחר התאונה. הנתבעת הציגה בפני בית המשפט תלושי שכר שקיבלה התובעת מחברת אתגר עד לחודש יוני 2009. אולם, מעיון בתלושי השכר הללו ניכר כי מדובר בתשלומים שונים ששולמו לתובעת על בסיס זכויות שהגיעו לה בטרם התאונה ולא מדובר על תקופת העסקה נוספת. על כן, אין לבצע ניכוי בגין סכומים אלה.
החל מחודש ינואר 2010 ועד לסוף חודש דצמבר 2010, נכותה הרפואית של התובעת היתה מורכבת מ- 35% נכות אורתופדית (זמנית), 30% נכות נפשית (זמנית) ו-5% נכות חזה. כלומר, נכות משוקללת בשיעור 57% אליה יש להתייחס גם כנכות תפקודית לעת הזו.
הפסדי השכר בגין 12 חודשים אלו הינם בשיעור 21,040 ₪.
החל מחודש ינואר 2011 ועד ליום 1.10.12 יש להסתמך על הנכות הצמיתה שקבע פרופ' סודרי, אולם עדיין קיימת הנכות הזמנית שקבע פרופ' קליין . לכן, למשך תקופה זו מדובר בשיעור נכות משוקללת בשיעור 50%, לפי 25% נכות אורתופדית, 30% נכות נפשית ו-5% נכות חזה.
הפסדי השכר בגין תקופה זו הינם בשיעור 33,836 ₪.
הפסד השכר לפי הנכות התפקודית הצמיתה שנקבעה בשיעור 40% מיום 2.10.12 עד היום יעמוד על סך 50,446 ₪.
סך הפסדי השכר לעבר הינו 148,386 ₪.
על פי דו"ח רצף תעסוקה (מוצג נ/1) ותשובת התובעת לשאלה 21 בתצהיר תשובותיה לשאלון (מוצג נ/4), התובעת מעולם לא היתה עצמאית והיא הועסקה כשכירה תמיד. משכך, גיל הפרישה הנהוג במשק הינו 67 והפסדי שכרה של התובעת לעתיד הינם בשיעור 187,437 ₪.
בתוספת הפסדי פנסיה וזכויות סוציאליות לכל התקופה הרלבנטית בהתאם לצו הרחבה (נוסח משולב) לפנסיה חובה לפי חוק הסכמים קיבוציים, התשי"ז-1957, בשיעור 34,363 ₪ למלוא התקופה.
סך כל הפסדי השכר לתובעת, לעבר ולעתיד, הינם בשיעור 370,186 ₪.
עזרת צד ג'
הלכה היא "כי כאשר בן משפחה מטפל בנפגע ומשקיע 'מאמץ יוצא דופן וחריג' מעבר למקובל בין בני משפחה, יהיה זכאי הנפגע לפיצוי בגין אותה עזרה, גם אם אין הוא משלם עבורה" (ע"א 1164/02 קרנית-קרן לפיצוי נפגעי תאונות דרכים נ' בן חיון (פורסם בנבו, 4.8.05), בס' 11 וכן רע"א 6680/08 מדינת ישראל - משרד הבריאות נ' סלים סעיד (פורסם בנבו, 06.02.2012), וע"א 1952/11 חאלד אבו אלהווא נ' עיריית ירושלים (פורסם בנבו, 06.11.2012)).
התובעת בחרה שלא להעיד את אמה ואחיה לעניין זה. למעשה, למעט סעיף קצר ולקוני בתצהירה המתייחס לנושא הסיוע שקיבלה (ראו סעיף 18), לא הוצגו כל ראיות נוספות במישור זה. במובן זה, יש צדק בטענות הנתבעת.
עם זאת, לא ניתן להתעלם מטיבן של החבלות שנגרמו לתובעת עקב התאונה והעובדה ששגרת חייה נקטעה באבחה, באופן שאילץ אותה להיזקק לסיוע תכוף ותדיר לביצוע פעולות שגרתיות, על בסיס יומי, למשך חודשים ארוכים לאחר שחרורה מאשפוז.
צרכים רפואיים והוצאות נסיעה וניידות
כאב וסבל
ניכוי תשלומים תכופים וקצבאות המוסד לביטוח לאומי
מתמשכת ודכאון 20%
אין מחלוקת כי לתובעת לא נפסקו תשלומים בגין קצבת שירותים מיוחדים או ניידות.
הנטל לשכנע את בית המשפט כי יש להפחית את גובה הניכויים, מוטל על התובעת - "המשיבה (התובעת), ולא המבקשים, היא זו שהיתה אמורה להוכיח בבית משפט השלום שחלק ניכר מהתגמולים שהיא מקבלת מהמל"ל אינו קשור לתאונה (כנטען בהרחבה בתשובתה לבקשת רשות הערעור), ומהו אותו חלק." (רע"א 9388/12 הנ"ל בס' 8).
במקרה שבפניי, התובעת אינה חולקת על כך שהניכויים המבוקשים נובעים מהתאונה, אלא סבורה כי מקום בו מנכים, יש לזקוף במקביל את הסכומים לזכותה, טענה שדינה להידחות. הדין בנושא ברור, קביעת הנכות מתבצעת בהתאם להמלצות המומחים שמונו וקביעת בית המשפט לאורן ובית המשפט אינו כבול או כפוף לקביעות המוסד לביטוח לאומי, קל וחומר שעה שניתנו בהליך של נכות כללית.
יוער כי קיומם של הבדלים בין קביעות בית המשפט לבין קביעות המוסד לביטוח לאומי לגבי אותן נכויות הינו דבר שכיח. לפעמים ההבדלים יהיו לטובת הנפגע ולפעמים לרעתו. בכל מקרה, אין בכך כדי להוסיף או לשנות מן הפיצוי הכולל, שהרי בית המשפט קובע את גבול אחריות המזיק-הנתבע בקביעת סכום הפיצוי הכולל. בקביעת שיעור הניכוי, פוסק למעשה בית המשפט במסגרת היחסים שבין המזיק-הנתבע לבין המוסד לביטוח לאומי, שכן סכום הניכויים הינו הערך המוערך שיידרש המזיק לשפות את המוסד לביטוח לאומי כמיטיב של הניזוק.
הנתבעת הציעה ניכוי חלק יחסי מהתקבולים בלבד בסך 105,782 ₪, על בסיס החישוב שנקבע ברע"א 1459/10, לאחר ש'חילצה' מהנכויות שנקבעו במוסד לביטוח לאומי את הרכיבים שאינם נובעים מהתאונה. זהו החישוב המתאים ביותר לקביעת הניכויים בנסיבות ולכן יש לקבלו.
לכן, סך ניכויי התקבולים מהמוסד לביטוח לאומי יעמוד על 232,037 ₪.
סוף דבר
לסיכום, אלו הסכומים שעל הנתבעת לשלם לתובעת בגין התאונה:
סך התשלומים 678,326 ₪
בניכוי התשלומים שבוצעו -
הנתבעת תפצה את התובעת בגין נזקיה בסך של 356,752 ₪
בנוסף, תישא הנתבעת בהוצאות שכר המומחים בהם נשאה התובעת על פי קבלות שיוצגו, באגרת המשפט וכן בשכר טרחת ב"כ התובעת בשיעור 13% בתוספת מע"מ אך בניכוי כל סכום ששולם על חשבון שכר זה במסגרת התשלומים התכופים.
הסכומים ישולמו לתובעת תוך 30 יום, שלאחר מועד זה יישאו הפרשי הצמדה וריבית כחוק מהיום ועד למועד התשלום בפועל.
ניתן היום, כ"ח אדר א' תשע"ו, 08 מרץ 2016, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
22/06/2009 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה תגובה להודעה לחוסר מעש ובקשה לארכה להגשת הגנה (בהסכמה) 22/06/09 | שלומית פומרנץ-זמני | לא זמין |
12/11/2009 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה בקשה להארכת מועד להגשת ההגנה 12/11/09 | שלומית פומרנץ-זמני | לא זמין |
07/04/2010 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה הארכת מועד (בהסכמה) 07/04/10 | שלומית פומרנץ-זמני | לא זמין |
04/10/2010 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה הודעה מטעם התובעים 04/10/10 | שלומית פומרנץ-זמני | לא זמין |
16/01/2011 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה הודעה מטעם התובעים ובקשה להארכת מועד להגשת הגנה 16/01/11 | שלומית פומרנץ-זמני | לא זמין |
31/12/2012 | החלטה מתאריך 31/12/12 שניתנה ע"י איילת הוך-טל | איילת הוך-טל | צפייה |
28/01/2013 | הוראה למומחה בית משפט להגיש חוו"ד | איילת הוך-טל | צפייה |
23/10/2013 | הודעת מזכירות | איילת הוך-טל | לא זמין |
26/11/2014 | החלטה שניתנה ע"י איילת הוך-טל | איילת הוך-טל | צפייה |
08/03/2016 | פסק דין שניתנה ע"י איילת הוך-טל | איילת הוך-טל | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | נאיפה אבו שקאר | אלבר נחאס |
תובע 2 | אחמד אבו שקאר | אלבר נחאס |
נתבע 1 | נידאל נסאר | אבי ל. אמסלם |
נתבע 2 | הראל חברה לביטוח בע"מ | אבי ל. אמסלם |