בפני | כב' השופט אהרון מקובר | |
התובע | לירן שמש | |
נגד | ||
הנתבעות | 1.מדינת ישראל – משטרת ישראל 2.הפניקס חברה לביטוח בע"מ |
פסק דין |
מבוא
הצדדים
האירוע
דקות ספורות לאחר מכן, בשעה 4:20, הגיע למקום שוטר סיור, רס"ל אברהם בייהו (להלן: "השוטר בייהו"), פגש את ריכטר ושמע מפיו את פרטי האירוע. התובע אמר לשוטר בייהו שלא הוא שבר את השמשה אלא מישהו אחר, ושאינו מוכן לומר מי עשה זאת. לפי עדות השוטר בייהו ודוח הפעולה שנרשם על ידו (ת/8, עמ' 2-1), סרב לירן להתלוות אליו לתחנת המשטרה. השוטר בייהו תפס את לירן בחולצתו, משך אותו והכניס אותו בכח לניידת, והודיע לו כי הוא עצור, בחשד לגרימת נזק ובסרוב לעיכוב. בניידת אזק השוטר בייהו את לירן בידיו מלפנים. השוטר בייהו הודיע גם לרוט שהוא עצור ואף רוט נכנס לניידת. רוט, חברו של לירן, לא נאזק (סעיפים 13, 16 בתצהיר השוטר בייהו נ/3). השוטר בייהו הביא את לירן ואת רוט לתחנת משטרת בת-ים לחקירה. בתחנה הסיר השוטר בייהו את האזיקים מידיו של לירן. היומנאי יצר קשר עם הוריהם של לירן ושל רוט והודיע להם שהם עצורים וממתינים בתחנת המשטרה בבת-ים (נ/3 סעיפים 14, 20, 23; דו"ח פעולה ודו"ח על מעצר מיום 27.5.06 שנערכו על ידי השוטר בייהו - ת/8, עמ' 3-1). הוריהם של הנערים הגיעו בהמשך לתחנת המשטרה (סעיפים 2, 3 בתצהיר אימו של התובע, איוואנה שמש – ת/2; סעיפים 5, 6 בתצהיר טומי רוט - אביו של גיא רוט - נ/1).
לירן המתין בתחנת המשטרה, כמו גם חברו רוט, עד השעה 8:43. אז הוא הוכנס לחקירה תחת אזהרה על ידי רס"ר דודי חן (להלן: "החוקר חן"). לירן אמר לחוקר חן שלא הוא ביצע את המעשה, ושהוא רוצה להגיד מי עשה את המעשה אך אינו יכול לומר. משנשאל לירן מדוע הוא ורוט ברחו מהפקחים ומדוע התנגד למעצר, השיב כי הוא כלל לא התנגד. החקירה המשטרתית הסתיימה בשעה 9:18 (הודעת התובע במשטרה מיום 27.5.06 - ת/8, עמ' 5-4). לקראת סופה של החקירה הכניס החוקר חן לחדר החקירות את אמו של התובע, גב' איוונה שמש (להלן: "איוונה"), לדבריו, על מנת לנסות ולשכנע את לירן לספר מי ניפץ את שמשת תחנת האוטובוס (ס' 5 בתצהיר איוונה - ת/2; מזכר החוקר חן מיום 27.5.06 - ת/8, עמ' 7; סעיף 6 בתצהיר החוקר חן – נ/4).
בתום החקירות זומנו לירן ורוט למחלק הנוער ליום 1.6.06 להמשך חקירה או החתמת טופסי אזהרת קטין (מזכר החוקר חן מיום 27.5.06 - ת/8, עמ' 7), ושוחררו לבתיהם.
במהלך הנסיעה הביתה סיפר התובע לאמו איוונה שחברו ויצמן הוא שניפץ את שמשת האוטובוס. בעקבות כך התקשרה איוונה לתחנת המשטרה באותו יום - 27.5.06, בשעה 12:10, ומסרה לחוקר חן שהתובע סיפר לה שמי שעשה זאת הוא חברו הטוב ביותר ובנה של המורה שמלמדת בבית ספרו – ויצמן. איוונה מסרה לחוקר חן את שמו המלא של ויצמן, וביקשה שלא לומר זאת לויצמן עצמו (סעיפים 6 ו- 8 בתצהיר איוונה - ת/2, מזכר החוקר חן מיום 27.5.06 - ת/8, עמ' 7).
בתאריך 1.6.06 בשעה 14:40 נחקר לירן במשטרה בפעם השנייה תחת אזהרה במשך כחצי שעה על ידי החוקר רס"ר אבישי מזרחי. לירן הגיע לתחנת המשטרה עם הוריו, שלא נכחו בחקירה עצמה (סעיף 10 בתצהיר איוונה ת/2). בחקירתו סיפר לירן, בין היתר, כי הוא הלך עם חבריו רוט וויצמן, ומאחר שהרגיש שמשהו לא טוב הולך לקרות הוא התרחק מהם והתחיל ללכת מהר יותר קדימה. לאחר שיצר פער של כ- 35 מטרים מהם, שמע פיצוץ, הסתכל אחורה וראה את שמשת תחנת האוטובוס מנופצת. הוא המשיך ללכת רגיל כדי שלא יחשדו בו. אחר כך ראה את ויצמן בורח משם בריצה ואת רוט נעלם. לאחר כ- 100 מטרים רוט התקרב אליו כשהוא לחוץ קצת וגם הוא התחיל להילחץ קצת, ולאחר כמה מטרים הגיעו אליהם הפקחים ואמרו להם שהם מעוכבים. לירן מסר בהודעתו כי הוא לא ראה את ויצמן מנפץ את השמשה אלא הוא חושד שויצמן הוא זה שניפץ אותה (הודעת התובע במשטרה מיום 1.6.06 - ת/8, עמ' 16-15).
חוות הדעת הרפואיות
"סכיזופרניה היא מחלה שעדיין לא מבינים את האטיולוגיה שלה. באופן כללי מעריכים שהחלק הגנטי הוא 50%... 50% אם כך נשאר גורם שאינו גנטי אבל טיבו לא ברור. יתכן שמדובר באלמנטים ביולוגים אחרים אבל קרוב לודאי שקיימת גם תרומה של לחצים סביבתיים כמו ארועי חיים מהסוג שהנער עבר. לפי הבנתי את הספרות המקצועית, הסטרס אינו גורם לסכיזופרניה אבל יכול לשמש כטריגר למישהו שנמצא בסיכון לפתח את המחלה. לציין כמו שד"ר פלדינגר כותב הנער עבר ארועים סטרסטוגנים אחרים נוספים. לפי דעתי כרגע אי אפשר לכמת את ההשפעה של הטראומה של המעצר אבל באופן גס אפשר להעריך שזה תרם כ- 10% מתוך 80% של נכות."
תמצית טענות הצדדים
דיון והכרעה
אחריות הנתבעת – התרשלות
ההיבט הנורמטיבי
באשר לחובת הזהירות של המשטרה כלפי נחקרים, נקבע בפסיקה כי זו כוללת חובה לדאוג לשלומם של נחקרים בהיבט הפיזי ובהיבט הנפשי:
"ניהול חקירה פלילית, תוך החזקת הנחקר במשמורת, מצמיחה חובה מושגית עקרונית על המדינה לדאוג לשלומם של נחקרים, הן בהיבט הפיזי והן בהיבט הנפשי. הפעלת מרות המשטרה על נחקרים מצמיחה חובה לדאוג לבריאותם ולצרכיהם הבסיסיים כבני אדם. היא מחייבת את הגורם החוקר לכבד את זכותו של הנחקר לחיים, לכבוד, ולהגנת הגוף (סעיף 2 לחוק יסוד: כבוד האדם וחירותו). הזכות לחיים ולהגנה על הגוף מתפרשת גם על הזכות להגנה על בריאות הנפש, בהינתן הקשר הבל-יינתק בין הגוף לנפש... זכויותיו הבסיסיות של הנחקר כאדם נשמרות לו גם בעת חקירתו, וניתן לגרוע ולפגוע בהן רק במידה ההכרחית המתחייבת מצרכי החקירה, ובכפוף להוראות הדין. אחריותה של המדינה להגן על שלומו הגופני והנפשי של הנחקר קמה לא רק במישור המשפטי-ציבורי, אלא גם במישור דיני הנזיקין. קיומה של חובה זו איננו רק עניינו של הנחקר, שלומו וכבודו כאדם. זהו עניינה של החברה כולה, בעיצוב נורמות של זכויות אדם, מוסר ואתיקה, ובאלה, בין היתר, נבחנת רמתה המוסרית והאנושית".
(ע"א 4241/06 לוי נ' מדינת ישראל – משטרת ישראל (פורסם בנבו, 12.3.09) פסקה 5 בפסק דינה של השופטת פרוקצ'יה).
רף הזהירות הנדרש בפקודת הנזיקין נגזר מהמדיניות המשפטית באשר לסטנדרט ההתנהגות הסביר. בחינת השאלה האם התנהגות נתבע מהווה הפרה של חובת הזהירות נעשית בהתחשב במכלול נסיבות האירוע, על פי המידע שהיה מצוי בידי הנתבע באותה עת, ולאור המצב בו היה מצוי.
"במסגרת החלת עקרון הסבירות נבחנים בין היתר האמצעים אותם נקט הנתבע לשם מניעת הנזק שעלול היה להיווצר כתוצאה מהתנהגותו, לאור השאלה האם נדרש היה כי ינקוט במשנה זהירות. שקילה זו נעשית אף היא לאורן של נסיבות המקרה הפרטניות, אולם יש בה גם כדי לערב שיקולים כלליים ורחבים יותר, שעניינם במשמעות דרישתו של סטנדרט זהירות מחמיר יותר מזה שננקט על ידי הנתבע".
(רע"א 5277/08 עזבון המנוח אמיר אליקשווילי נ' מדינת ישראל – משטרת ישראל (פורסם בנבו, 28.7.09) פסקאות 14, 15 בפסק דינו של השופט ג'ובראן).
בית המשפט העליון קבע לא אחת כי על המשטרה להפעיל את הסמכויות הנתונות לה בתבונה, ולהשתמש בכוחות הנתונים לה "באותה מיומנות וסבירות ולנקוט באותם אמצעי זהירות, המתחייבים בנסיבות המקרה, כפי שאדם סביר וכשיר לאותו עניין היה נוקט, והכל מתוך המגמה שלא לגרום נזק מעבר לנדרש לביצוע אותה משימה" (ע"א 338/81 בוסקילה נ' מדינת ישראל, פ"ד לח(3) 337, 346 (1984)).
כן נקבע:
"גבולות האחריות האזרחית של גורמי המשטרה בתחום החקירות וההליך הפלילי נמתחים כנגזרת משיקולי מדיניות משפטית. מן הצד האחד, המשטרה מופקדת על אכיפת החוק הפלילי, לצורך הגנה על ביטחון החיים ושלמות הגוף והרכוש. לשם השגה יעילה של יעדי המשטרה, הוקנו בידיה סמכויות וכוחות אותם היא נדרשת להפעיל. בצד חובתה של המשטרה להגשים את משימותיה למען האינטרס הציבורי, היא נדרשת לנקוט זהירות רבה בהפעלת סמכויותיה בהליך הפלילי, כדי למנוע פגיעה לא ראויה בזכויות היסוד של הפרט לחירות, לכבוד ולאוטונומיה אישית. נדרש איזון עדין ומורכב בין האינטרס הציבורי החיוני במלחמה בפשיעה, לבין ההגנה על זכויות היסוד של הפרט, מושא ההליך הפלילי" (פרשת חגי יוסף, פסקאות 90, 91) (הדגשים שלי-א.מ.).
בהקשר זה נכון להביא מספרו של השופט בדימוס אלי שרון, נוער בפלילים:
"קטין שלא כבגיר, נתון לחרדה בעת חקירתו. הוא מושפע מיחס נוקשה כלשהו של החוקר וכושר עמידתו נמצא בשפל המדרגה... לעיתים, עצם הופעתו של הקטין בתחנת המשטרה יש בה כדי להוות לחץ עליו עד כדי נטילת רצונו החופשי, ומצבו הנפשי, בעת מסירת אימרתו לא יאפשר לו את הריכוז ושיקול הדעת הדרושים לו כדי להבין את מצבו ולפעול לפי האינטרסים שלו" (עמ' 96-95).
במקרה שבפנינו, לא נראה כי המשטרה נקטה ברגישות ובזהירות הנדרשים.
דומה כי האמור בפקודה נשתכח מלב השוטרים אשר התנהלו מול התובע.
תיקון 14 לחוק הנוער הינו תיקון שנחקק, אמנם, בשנת 2008, שנתיים לאחר האירועים נושא פסק דין זה, אולם אין ספק שמדובר בהוראות אשר שיקפו ומשקפות את רוח הדברים באשר לאופן התנהגות המשטרה הנדרש ומגמות שהיו קיימות עוד לפני פרסומן, שהרי לא נחקקו יש מאין, מעכשיו לעכשיו, אלא ביטאו עמדות שבאו לידי ביטוי בפועל קודם לחקיקתן עד לעיגונן בהוראות החוק. מכל מקום, יש בהן כדי להוות מקור ממנו ניתן ללמוד על הדרך הראויה להתנהלות המשטרה בעת מגעה עם קטינים.
מן הכלל אל הפרט
מעדותו של רוט עולה, כי השוטרים עצרו את לירן ואת רוט, שני קטינים שלא עשו דבר מלבד הימצאותם בסמיכות למבצע ובריחתם מהמקום, ללא כל ניסיון אמיתי לברר עמם את הדברים. מעצרו של לירן, כאחרון העבריינים, לא התחייב כלל ולא היה נדרש. זאת, בניגוד להוראה מפורשת בפקודה "להקפיד הקפדה יתרה טרם הפעלת סמכות מעצר כלפי קטין".
בפקודת המטה הארצי של המשטרה העוסקת בעיכוב, מעצר ושחרור (פקודה מס' 14.01.34 מיום 18.1.08) קיימות הוראות מפורשות המורות כי "אין לעצור חשוד, אם ניתן להשיג את מטרת המעצר באמצעות עיכוב או שחרור בערובה" (סעיף 2.ב.); וכי "כל עוד ניתן להסתפק בעיכוב, יפעיל שוטר סמכות זו, גם אם לאור נסיבות המקרה קיימת סמכות מעצר" (סעיף 3.א.(1)). אכן, הוראות אלו לא היו קיימות עדיין בעת האירוע, ואולם כבר אמרנו שהן מבטאות ומשקפות את הדרך הראויה שהיה צריך לנהוג בה, וניתן להניח במידה רבה של סבירות שגיבשו נהלים שהיו קיימים גם קודם שנתקנו, ומכל מקום מבטאים את הדרך הנכונה והראויה גם קודם להתקנת הפקודה. היה מקום להקפיד הקפדה יתרה בכל ההתנהלות עם קטינים, ובפרט בנסיבות של חשד לביצוע עבירה מינורית ושל קטין נורמטיבי ללא עבר, כמו במקרה שלפנינו.
"החלטתי לעצור את שני הנערים בגין חשד לגרימת נזק מכוונת לרכוש ציבורי ולא הסתפקתי בעיכוב. ראשית, לאור עדותו המידית של הסייר מחברת השמירה שהעיד בפני כי שמע את ניפוץ הזכוכית וראה אותם נמלטים מזירת האירוע והיה איתם בקשר עין רצוף עד תפיסתם. שנית, בתשאול שערכתי לתובע במקום, הוא סרב לשתף פעולה, לדווח מי גרם את הנזק. שלישית, התובע גם סרב להתלוות לתחנת המשטרה ולמעשה סרב לעיכוב ואף התנגד לכך.
מכל הנ"ל, המסקנה הברורה העולה היא, כי היה חשד למעלה מספק כי התובע היה שותף לביצוע עבירה של גרימת נזק לרכוש מחד, ומאידך – התובע סרב לעיכוב ולהתלוות עימי לתחנת המשטרה. כיוון שכך, הייתה לי עילת מעצר כדת וכדין לפי ס. 23 לחוק סדר הדין הפלילי (סמכויות אכיפה – מעצרים), התשנ"ו-1996" (סעיפים 8-7 בתצהיר השוטר בייהו - נ/3).
שלוש סיבות מונה, אפוא, השוטר בייהו בתצהירו למעצרו של לירן:
בהמשך תצהירו טען השוטר בייהו כי "התובע סרב להיות מעוכב, סרב להתלוות לתחנה... כיוון שכך, נאלצתי למשוך אותו בחולצה ולהכניס אותו לניידת. הודעתי לו כי הוא עצור ואת סיבת המעצר – חשד לגרימת נזק והפרת סדר וכן סירוב לעיכוב. הודעתי גם לחברו שהוא עצור. חברו, גיא רוט, גם הוא לא שיתף פעולה אך לא התנגד ונכנס לניידת ללא צורך בהפעלת כח כלשהי". בהמשך הצהיר השוטר בייהו: "כיוון שהתובע ניסה להמלט ועוכב ע"י הסייר רק לאחר מרדף, כיוון שסרב לעיכוב ולהתלוות לתחנת המשטרה וכיוון שאף התנגד להכנס לניידת ונאלצתי לתפוס בחולצתו, הפעלתי שיקול דעת ואזקתי את התובע. כל הסימנים היו, שמדובר במי שעלול להמלט לאחר ביצוע עבירה" (סעיפים 12, 13, 16 בתצהיר השוטר בייהו נ/3).
בדוח המעצר שמילא השוטר בייהו ביום האירוע 17.5.06 בשעה 4:50 (ת/8, עמ' 3), כתב השוטר בייהו שהוא עצר את לירן בחשד שעבר עבירה של "גרימת נזק וסירוב לעיכוב". עילת המעצר היחידה שסומנה על ידו בדוח הייתה: "החשוד עבר בפני או זה מקרוב את העבירה הנ"ל ואני סבור בשל כך שהוא עלול לסכן את ביטחון הציבור". בדוח הפעולה שמילא השוטר בייהו באותו יום (ת/8, עמ' 2-1), תוארו תחת "פרטי האירוע" הדברים שמסר ריכטר לשוטר בייהו. בין השאר נכתב: "לשאלתי לא מוכן למסור את פרטיו ומסרב להתלוות איתי לתחנה. תפסתי אותו בחולצה הכנסתי אותו לניידת והודעתי לו שהוא עצור בגין סירוב לעיכוב וגרימת נזק והפרת סדר."
בדוח הפעולה סומן שהיה שימוש בכוח במהלך האירוע, ונכתב: "אזיקים". למרות שעל פי דוח הפעולה נדרש עורך הדוח לפרט את האמצעים שננקטו על ידו ואת השיקולים לנקיטתם, אין בדוח הפעולה כל פירוט נוסף לגבי סיבת השימוש באזיקים.
מהודעתו של הסייר ריכטר במשטרה מיום 27.5.06 (ת/8, עמ' 11) עולה שבשום שלב לא הביעו לירן או רוט התנגדות, לא ניסו לברוח מהסיירים, ואף לא הסתירו מהם את פרטיהם. בהודעת ריכטר נכתב: "...הייתי ברחוב סוקולוב פינת שנקר בחולון, שמעתי קול חזק של ניפוץ זכוכיות מתחנת אוטובוס ברחוב סוקולוב 53, חולון, הייתי במרחק 30 מטר מהתחנה וזיהיתי ממרחק זה בין 7 ל- 5 נערים, הנערים נמלטו מהמקום. במקום מצאתי אבן-בלוק של מדרכה וראינו שמשה מנופצת של התחנה. לאחר מרדף רגלי אחרי אותם נערים, נתפסו שניים מהם ועוכבו בחשד לביצוע ונדליזם, הפרטים שלהם ניתנו לשוטרי הסיור שבאו למקום כעבור 7 דקות לערך. אחד המעוכבים בשם לירן נשאל על ידי מה מעשיו במקום, מסר כי לא עשה שום דבר ואחד החברים עשה את זה. שאלתי מי החבר מסר לי שלא רוצה להלשין ולגלות את שמו אבל מכיר את הפרטים שלו".
הנה כי כן, הסייר ריכטר אמר בהודעתו הנ"ל שלירן ורוט מסרו את הפרטים שלהם לסיירים, ואלו נמסרו לשוטרי הסיור שהגיעו למקום כעבור מספר דקות, בניגוד למה שכתב השוטר בייהו בדוח הפעולה שלו שלירן לא מסר את פרטיו. בדוח הפעולה של השוטר בייהו ובתצהירו אף לא נכתב כלל שהוא הודיע ללירן או לרוט שהם מעוכבים.
גם רוט העיד בחקירתו שאיננו יודע מדוע אזקו את לירן, וכי הוא לא ראה שלירן ניסה לברוח או להתנגד (פרוט' מיום 1.3.11, עמ' 26, שו' 15-10).
יתר על כן, גם מעדותו של השוטר בייהו עצמו עולה שלירן לא הסתיר את פרטיו ולא היה כל ניסיון של לירן לסרב לעיכוב או לברוח מהמקום. השוטר בייהו אישר בחקירתו כי לירן אמר לו את שמו, ולא רצה להגיד מעבר לזה (פרוט', עמ' 53, שו' 14). השוטר בייהו אישר עוד בחקירתו שהוא ידע שמדובר בנערים ולא בבגירים (שו' 24). בתצהירו כתב השוטר בייהו: "הנערים היו בהשגחתו של הסייר ואני בצעתי תשאול ראשוני במקום ושאלתי לשמותם. התובע, לירן, מסר לי שהוא לא זה שביצע את העברה אלא חבירו אך מסר כי אינו מוכן לשתף פעולה ולמסור את שמם ומרגע זה לא דיבר." (סעיף 6 בתצהיר השוטר בייהו - נ/3).
מתברר כי חוסר שיתוף הפעולה מבחינת השוטר בייהו התבטא בכך שלירן לא רצה לומר מי שבר את השמשה. זה היה חטאו הגדול. בשל כך נעצר, נאזק, הועלה לניידת בכח, הובא לתחנה ונחקר כפי שנחקר. אין שום הצדקה להתנהגות זו מצד המשטרה.
השוטר בייהו טען בחקירתו כי התובע סרב להתלוות אליו. לדבריו: "בן אדם שמסרב להתלוות איתי, מבחינתי זה לברוח". אין לקבל טענה זו. השוטר בייהו אישר כי בדוח הפעולה שלו לא כתוב שהתובע ניסה לברוח, "אבל אפשר להבין שהוא סרב להתלוות איתי, סימן שהוא מנסה לברוח" (עמ' 54, שו' 24, 28). כשנשאל השוטר בייהו האם בדק אפשרות לעכב את התובע בלי לעצור אותו השיב: "ברגע שאדם מסרב להתלוות איתי, זה סרוב לעיכוב" (עמ' 55, שו' 14-13).
מדבריו של השוטר בייהו עולה שלירן לא התנגד בכוח לשוטרים, לא ניסה לתקוף אותם, ולמעשה כלל לא ניסה לברוח מהם (פרוט', עמ' 54, שו' 18, 20, 26). מעדותו התברר כי הוא גם לא אמר ללירן שאם לא ימסור פרטיו הוא עשוי להיעצר. תחת זאת הוא פשוט הודיע לו שהוא עצור (עמ' 55, שו' 4-5). לשיטתו, לא היה צריך לעשות כל ניסיון כדי לא לעצור את לירן (עמ' 58, שו' 22). השוטר בייהו הודה שלא הוא ולא הסייר ריכטר ראו את לירן עושה את העבירה (עמ' 58, שו' 19). מבחינתו, הסכנה לשלום הציבור הייתה עצם העובדה שלירן ורוט ברחו מזירת הארוע שבו נופצה הזכוכית ונגרם נזק (עמ' 58, שו' 26; עמ' 59, שו' 17, 19, 25). עוד התברר מעדותו של בייהו כי למעשה לא דובר כלל בהתנגדות פיזית של לירן, אלא לכל היותר התנגדות מילולית, שהשוטר בייהו אף לא זכר מה היה טיבה, כדוגמת המילים "אל תיגע בי" או "אני לא רוצה ללכת", כך לטענת בייהו. בהמשך חקירתו הבהיר השוטר בייהו כי התנגדותו הפיזית של התובע התבטאה בכך ש"הוא עמד" (עמ' 63, שו' 8). הסיבה לכך שהשוטר בייהו תפס את התובע בחולצתו והכניס אותו בכוח לניידת הייתה לדבריו: "בן אדם צריך להיכנס לניידת בלי שאני אגע בו" (שו' 7, 12, 31-30). משנשאל השוטר בייהו מדוע אזק את התובע, השיב: "ברגע שיש יסוד סביר שהוא יברח לי, עצם זה שהוא לא משתף פעולה, לא מוסר פרטים נכונים, שם פרטי מלא", וכן "כי האדם עלול לברוח לי" (עמ' 55, שו' 20-19, 24).
אי אפשר לקבל את התנהגותו הנ"ל של השוטר בייהו. לבד מכך שהן התובע והן רוט מפריכים טענת בייהו כאילו התובע סרב להתלוות אליו, הרי שגם אם כך היה, לא היה כל מקום לראות בכך כביכול ניסיון בריחה, כפי שטען בייהו. טענה זו היא מאולצת ונראה שהיא באה לצרכי הדיון בלבד. נער קטין שעומד ליד שוטר ומסרב לעלות לניידת – אם כך היה, דבר שהוכחש על ידי לירן ורוט – ואינו בורח כלל, אין לראות אותו כאילו הוא בורח ולהתייחס אליו ככזה.
אי החזקה בנפרד - השוטר בייהו הצהיר בתצהירו בעניין זה: "השניים לא היו כלואים בתחנה ולא היו בתא מעצר אלא בתא בחדר המתנה בחלל התחנה ממתינים לחקירתם, כשהנערים מצויים סמוך לפתח חדר ההמתנה, בהשגחה של שוטר, בנפרד מאחרים" (סעיף 21 בתצהיר השוטר בייהו, נ/3). השוטר בייהו חזר על הדברים גם בחקירתו ואמר כי חלל ההמתנה בו המתינו הילדים מחולק לשניים, כשהחלק הפנימי מיועד לבגירים, ומהחלק המיועד לילדים לא רואים את הבגירים (עמ' 60, שו' 23, 29).
ואולם רוט העיד בחקירתו אחרת. לדבריו, הנערים נלקחו למעין חדרון, בו חיכו עד הבוקר לחקירתם, וישבו שם "אנשים. יותר גדולים מאתנו"..."בגילאים שלנו לא זכור לי שהיה. היו אנשים מבוגרים" (עמ' 26, שו' 20, 22).
עדותו של רוט נתמכת גם בעדות אביו, מר טומי רוט, שהובא כעד מטעם הנתבעת. טומי רוט העיד בעניין זה בתצהירו: "ראיתי את הנערים שהיו במרחק של 7-8 מ' ממני, בתוך חדר צדדי הצמוד לדלפק של היומנאי. כל הנערים היו יחדיו ולא מופרדים זה מזה. באותו חדר גם היה ספסל לישיבה. למיטב זכרוני, היה באותו חדר צדדי גם משהו שנראה כמו נרקומן". (סעיף 4 בתצהיר טומי רוט - נ/1). טומי רוט חזר על הדברים גם בחקירתו, ואמר כי בחדר ההמתנה עמדו 4-3 ילדים, וכי הוא זוכר שישבו שם "נרקומן או שניים אזוקים מתנדנדים על הספסל" (עמ' 31, שו' 15-13). בהמשך הוסיף כי הושיבו עוד שני מבוגרים באותו חדר, שאחד מהם היה פצוע וחבול (עמ' 32, שו' 3-1).
לירן הושב, אפוא, בחדר אחד עם אנשים בגירים, כנראה אף עבריינים (נרקומן), בלי הבדלה ובלי הפרדה. גם בעניין זה, עדותו של השוטר בייהו נמצאה, אפוא, מאד לא מדויקת.
גם התנהלות זו כלפי התובע הקטין לא נראית ראויה.
לא מובן לי מדוע יושב לו נער קטין, שזו לו פעם ראשונה בחייו שהוא בתחנת משטרה, בחדר המתנה של התחנה במשך מספר שעות, ולא נותנים לאמו לגשת אליו כאילו היה עבריין מסוכן. הרי המשטרה ידעה שבכל מקרה מדובר במעשה לא חמור במיוחד, שהנער הוא נורמטיבי ללא עבר כלשהו (דבר הניתן לברור במסוף בשניות ספורות), ולא ברור כלל שהוא ביצע את המעשה. אף על פי כן הוא מופרד מאמו שנמצאת באותו זמן באותה תחנה, יושב לבד משך מספר שעות, וממתין. ברור שהלחץ הנפשי על נער כזה מתעצם ומתגבר ככל שעובר הזמן. לא מובן פשרה של התנהלות כזו מול קטין בנסיבות האמורות, לא מובן ולא מקובל.
חקירתו של לירן נערכה על ידי החוקר חן, ששרת כחוקר נוער במרחב איילון באותה תקופה. החוקר חן העיד בתצהירו כי מחמת הזמן שחלף הוא אינו זוכר את מהלכה המדוקדק של החקירה, וכי מעבר לאמור במזכרים ובהודעה שכתב ביום האירוע לא היה דבר חריג נוסף, אחרת היה מציינם במזכרים שכתב (ס' 5-3 בתצהיר החוקר חן - נ/4). כמו כן, בהודעתו בפניו לא ציין לירן כי שוטרים נקטו כלפיו באלימות, ולא טען דבר כנגד אופן העיכוב או המעצר שלו או אופן החזקתו. החוקר חן ציין עוד כי במועד הרלוונטי לתביעה לא היה צורך בליווי של הורה בעת חקירת קטין מעל גיל 14 (סעיפים 6, 7 בתצהיר נ/4).
בזכרון דברים שכתב החוקר חן לאחר חקירתו של התובע, המופנה אל ראש מחלקת נוער איילון, כתב החוקר חן את הדברים הבאים:
"בהמשך לחקירתו של הקטין לירן שמש, הנ"ל על כל תשובה חשב זמן רב, החל להתנשף, מתחבט עם עצמו, ואומר לי בע"פ אתה לא מבין, זה לא שאני לא רוצה להגיד אני לא יכול וכ"ו (כך במקור) וממש כל רגע אומר משהו מתחרט, לבסוף מפאת חוסר זמן וכל פעם אמרתי לו שיענה כבר, הכנסתי את אימו שגם הסבירה לו בחקירה שיאמר וכ"ו לבסוף אמרתי לו שאין לי ברירה ואני חייב לסגור את העדות ויש לי מלא עצורים ומתלוננים בחוץ. הוצאתי לו הדפסה ולא סגרתי העדות בכדי שיוכל לתקן או להוסיף משהו, והנ"ל החל לקרוא שוב באריכות וביקש לתקן משהו, בעדות שיצאה, וטען שהוא לא רץ וכ"ו אמרתי לו במחשב הנה אני מתקן במחשב ואוציא עדות חדשה, הנ"ל ביקש שלא אכתוב כלום וסרב לבסוף לחתום" (מזכר החוקר חן, מיום 27.5.06 - ת/13).
בחקירתו בבית המשפט אמר החוקר חן כי הוא לא כותב זכרון דברים בכל חקירה שהוא עורך, אלא רק במקרים בהם הוא רואה לציין משהו שונה מהעדות ומחקירתו של הקטין (פרוט', עמ' 68, שו' 23-12). חן אישר שהוא הכניס את אמו של התובע לחדר החקירות מהסיבות שנכתבו במזכרו האמור וטען כי אינו זוכר מעבר למה שנכתב בזכרון הדברים (עמ' 69, שו' 5-2; עמ' 70, שו' 11-8). חן נשאל האם היה בהתנהגותו של התובע משהו נוסף, האם הייתה הרמת קול או שהתובע ניסה לצאת, והשיב: "לא זוכר. אם היה, יכול להיות שהייתי רושם מזכר" (עמ' 70, שו' 13-12). החוקר חן לא זכר האם ניסה להרגיע את התובע (שו' 15-14). חן נשאל אם התובע היה נסער, והשיב כי לפי המזכר שכתב הוא מבין שהתובע "לא היה סגור על עצמו אם לספר או לא לספר" (שו' 18-16). חן אישר כי למעשה השוטרים הבינו שלא לירן הוא שעשה את המעשה, אבל לחצו עליו שימסור מי ביצע זאת (שו' 21-19). עוד הוא אישר, כי כפי שנכתב במזכר, לירן התחיל להתנשף בחקירה, וכי עקב התנהגותו הלא רגילה הוא הכניס את אמו לחדר החקירות (שו' 24-22). בהמשך אמר החוקר חן, כי הוא אינו זוכר אם במהלך חקירת לירן היה אירוע כלשהו של אלימות, וכי בדוחות לא נזכר אירוע כזה. לדבריו, אם במהלך חקירה מתרחש אירוע כזה הוא מעלה אותו על הכתב (עמ' 71, שו' 25-20).
אביו של רוט חזר על הדברים גם בחקירתו: "אני זוכר מהצד של הבן שלי לא שמעתי צעקות. לא שמעתי כלום. זכור לי חד משמעי שאת לירן והשוטרים היה ביניהם צעקות וחילופי דברים..." וכן: "הייתה שם התנהלות קשה. דפיקה על השולחן ותגיד. משהו כמו תודה, באמת שלא זכור לי. אני זוכר שהיתה המולה, אווירה מתוחה." (עמ' 32, שו' 7-6, 11-10).
ובהמשך: "אני זוכר שהיתה פתיחת דלת חזקה במהירות ולירן ניסה לצאת מהחדר כאילו לברוח משם, או לצאת. אני לא יודע. השוטר רץ אחריו תפס אותו והכניס אותו פנימה חזרה. זה היה מלווה בצעקות" (עמ' 32, שו' 17-15). (הדגשים שלי-א.מ.).
ויודגש כי מר רוט הוא עד אובייקטיבי שהובא לעדות מטעם הנתבעת.
מכל אלה עולה התנהלות לא סבירה של החוקר כלפי התובע – דפיקות על השולחן וצעקות (על קטין נורמטיבי שלא עשה דבר), התעלמות מתגובותיו, מנסיונו לצאת מהחדר באמצע החקירה, תפיסת התובע בכח והכנסתו חזרה לחדר, והכנסת אמו רק בסוף החקירה.
לטעמי, צריכה גם להיות, בין השאר, הלימה בין מהות החשד המיוחס לקטין ובין ההתנהלות כלפיו ואופן החקירה שהוא נחקר. כאמור, לא יוחס לתובע מעשה חמור כמו עבירת אלימות, סכין, סמים, גניבה או כל כיוצא באלו, אלא עבירה של ניפוץ זכוכית תחנת אוטובוס, כאשר התובע בעל עבר נקי ומכחיש באופן גורף את מעורבותו בעניין. "חטאו" של לירן היה שהתקשה למסור את פרטיו של נער אחר, חבר, שלדעתו עשה את המעשה. אם היה מוסר את שמו, היה כנראה משוחרר מיי ולא מובא כלל לתחנה. על אי מסירת שם אין צריך לעצור קטין נורמטיבי, לא להכניסו בכח לניידת ולא לאזקו, לא להושיבו שעות בהמתנה עם עבריינים אחרים, לא לתת לו לדבר עם אמו, לא לאפשר לאמו להיכנס לחקירה, לא לצעוק עליו בחקירה תוך דפיקות על השולחן ולגוררו חזרה לחדר בכח. מה עוד שלפי עדותו של החוקר חן עצמו, התובע היה למעשה בגדר עד ולא חשוד, שכן השוטרים ידעו בשלב זה שמישהו אחר ביצע את המעשה. משכך, ודאי וודאי שכל ההתנהלות, לרבות החקירה, לא חייבו את היותה אגרסיבית ונוקשה, מהסוג שנקט החוקר חן כמתואר לעיל.
הקשר הסיבתי בין האירוע למחלת הסכיזופרניה בה לקה התובע
לטענתה, התובע מסר לד"ר פלדינגר, המומחה מטעם הנתבעת, כי שבועיים לפני האירוע הייתה לו פרידה משמעותית מאהבה ראשונה, שהשפיעה עליו באופן קשה, הוא נעדר מהלימודים מספר ימים בעקבותיה, ואף נלקח פעמיים לטיפול פסיכולוגי בשל כך. במסגרת אשפוז התובע בבית החולים אברבנאל בתאריך 26.1.07 הוזכרה הפרידה, ונכתב כי: "לא ברור באם הפרידה הייתה אחד הטריגרים או שכבר החלה התנהגות/חשיבה ביזארית". גם באשפוזים הנוספים של התובע אחרי האירוע עלה נושא הפרידה מהחברה והשפעתה הקשה על התובע.
התיעוד הרפואי מתחיל רק כחצי שנה אחרי האירוע, כשאושפז התובע בתאריך 5.1.07 בבית חולים איכילוב. התובע אמר לד"ר פלדינגר כי לא ראה בחקירות דבר חריג, היה אופטימי והמשיך ללמוד כפי שהיה רגיל, ורק כחצי שנה מאוחר יותר, בפתח כיתה יא', כשהחלו לימודים קשים יותר, חלה ההידרדרות במצבו הנפשי וירידה בהופעותיו בבית הספר, וגם אמו של התובע אישרה זאת. רק אז, בעקבות דכאונו, נלקח בהמלצת המורה לטיפול אצל פסיכולוגית, אשר המליצה על אשפוזו.
הנתבעת טוענת, כי הורי התובע הם אלו שמסרו לגורמי הטיפול השונים את המידע והקשר לאירוע נעשה באופן מלאכותי על ידם, בחפשם את ה"אשם" למחלת בנם. כפי שעולה מדברי התובע למומחה הנתבעת המופיעים בחוות דעתו, קיים פער עצום בין גרסת התובע, שאינו קושר כלל את מצבו הנפשי לאירוע, לבין זו של הוריו. הורי התובע אישרו כי האנמנזה נלקחה מהתובע על ידי ד"ר פלדינגר שלא בנוכחותם. פרופ' אפטר המומחה מטעם בית המשפט הודה כי קיבל אנמנזה רק מהורי התובע, ועל כן הדיווחים בתיעוד הרפואי משקפים את נקודת מבטם שלהם, אבל לא את המציאות בה התובע עצמו לא קשר את מצבו לאירוע. התובע לא הובא להעיד, והימנעות זו, בשעה שלא הובאה כל ראיה שלא היה כשיר להעיד, מחייבת את המסקנה שעדותו הייתה פועלת לחובתו.
דיון והכרעה בעניין הקשר הסיבתי
המומחה מטעם בית המשפט בתחום הפסיכיאטרי, פרופ' אפטר, ייחס לאירוע 10% מכלל נכותו של התובע, העומדת על 80%.
פרופ' אפטר כתב בחוות דעתו כי ההערכה המקצועית בתחום היא שהחלק הגנטי במחלת הסכיזופרניה עומד על 50%, וכי טיבם של הגורמים הנוספים הגורמים למחלה אינו ברור. יתכן שמדובר באלמנטים ביולוגיים אחרים, אבל קרוב לוודאי שקיימת גם תרומה של לחצים סביבתיים כמו אירועי חיים מהסוג שהתובע עבר. פרופ' אפטר כתב כי להבנתו "הסטרס אינו גורם לסכיזופרניה אבל יכול לשמש כטריגר למישהו שנמצא בסיכון לפתח את המחלה. לציין כמו שד"ר פלדינגר כותב הנער עבר ארועים סטרסטוגנים אחרים נוספים. לפי דעתי כרגע אי אפשר לכמת את ההשפעה של הטראומה של המעצר אבל באופן גס אפשר להעריך שזה תרם כ- 10% מתוך 80% של נכות".
באשר למסמכים הרפואיים השונים, בהם נכללה התייחסות לקשר בין מצבו של התובע ובין האירועים במשטרה: דוח האשפוז הראשון מבית חולים איכילוב מיום 5.1.07 (ת/10) ושני מסמכים של ד"ר זלצמן, מנהל חטיבת הנוער בבית חולים גהה מיום 16.4.07 (ת/8, עמ' 45) ומיום 16.7.07 (ת/11), אמר פרופ' אפטר כי אין בהם אבחנות רפואיות אלא "השערות לא ברורות, לא חד-משמעיות" (פרוט, עמ' 83, שו' 15, 18; עמ' 84 שו' 5).
פרופ' אפטר הסכים שהגורם הסטרסטוגני הדומיננטי השולט בחומר הרפואי הנ"ל הוא המעצר והחקירה של התובע (עמ' 89, שו' 25-23). פרופ' אפטר אישר כי גם בשני מסמכים רפואיים נוספים, מיום 29.7.10 ומיום 4.4.07, עולים המעצר והחקירה כגורם סטרסטוגני שהביא למצבו של התובע (עמ' 92, שו' 10). לשאלה אם יש בכך כדי להסביר את מצבו של התובע בזמן האשפוז, אמר פרופ' אפטר: "כשקורה לך איזה מחלה כמו סכיזופרניה, אתה, יש נטיה לחפש גורמים בעבר שלך שיכול להסביר את זה... אז אני חושב שחומר רטרוספקטיבית, זאת אומרת חומר שנמסר אחרי שהמחלה קרה בניסיון להסביר את זה, במיוחד שאני מתאר לעצמי שהנושא הזה היה טעון, הוא קצת בעייתי, זאת אומרת, מבחינה מחקרית זה לא היה עומד, זה לא נכון... אתה לא יכול לקחת השערות של רופאים שטיפלו בו שהוא כבר היה בתוך המחלה כאיזה שהוא הוכחה אובייקטיבית" (עמ' 92, שו' 27-20).
גם אם במסמכים רפואיים שונים מוזכר עניין המעצר והחקירה בקשר עם מחלתו של התובע, מקובלים עליי דבריו של פרופ' אפטר שאין בכך להוות קביעה אובייקטיבית באשר לחלקו של האירוע במחלת התובע. מסמכים אלו אינם חוות דעת, אלא לכל היותר ניסיונות להסביר בדיעבד גורמים שקשורים למצבו של התובע, לרוב באמצעות מידע שהתקבל מהוריו. קיימים גם מסמכים אחרים, כמו גיליון הקבלה וגיליון האשפוז מתאריך 26.1.07 במרכז לבריאות הנפש אברבנאל, בהם נזכרים אירועים נוספים – הפרידה מהחברה ומכה בראש שקיבל התובע, אך נכתב שם כי לא ברור האם הפרידה הייתה אחד הטריגרים או שכבר החלה התנהגות או חשיבה ביזארית (עמ' 23, 26, 28 בחומר הרפואי שצורף לחו"ד ד"ר פלדינגר מטעם הנתבעת, נ/2).
פרופ' אפטר אמר בחקירתו כי לתובע לא הייתה פסיכוזה פוסט-טראומתית, אלא סכיזופרניה, שזה "סיפור אחר לגמרי" (עמ' 104, שו' 19-18). פרופ' אפטר הסכים עם האמור במסמך של ד"ר זלצמן מיום 16.4.07 (ת/8, עמ' 45) לפיו יתכן שסטרס המעצר היה טריגר להתפרצות הפסיכוזה, אך חזר ואמר שקשה לו להאמין שאירוע ממוקד יכול לגרום הרבה מאוד לסכיזופרניה, וגם 10% זה הרבה (עמ' 105, שו' 20-18).
פרופ' אפטר הבהיר כי יש להבדיל בין התפרצות פסיכוטית ובין מחלת הסכיזופרניה. הפסיכוזה יכולה להיות חלק ממחלת הסכיזופרניה, "אבל להגיד שזה סיבה לסכיזופרניה זה להרחיק לכת. אני חושב שאולי זה תרם, אבל אני, לפחות כפי שאני מבין את הספרות, זה לא יכול לתרום המון. יכול להיות 10 אחוז, אני חושב שזה תרומה זה מה שאני חושב שזה באופן סביר לזה" (עמ' 106, שו' 17-10, 21, 26-23).
פרופ' אפטר אמר כי האירוע יכול היה להוות טריגר להתקף פסיכוטי, אבל לא למחלה. משכך, אין לומר כי האירוע גרם לפרוץ המחלה ולנכותו של התובע בגינה, אלא לכל היותר היווה טריגר להתקף פסיכוטי שחווה התובע.
הדברים עולים גם מדוח האשפוז של התובע בבית חולים איכילוב מתאריך 5.1.07 (ת/10), שבסיכומו נכתב: "לא ברור אם מדובר ב- PTSD מורכב או במצב פרה פסיכוטי כש"הטראומה" [החקירה במשטרה – א.מ.] הייתה הטריגר", וכן ממכתבו של ד"ר זלצמן מיום 16.4.07, בו נכתב בסיכום: "מדובר בנער לאחר נסיון אובדני לאחר מצב פסיכוטי חריף וקצר שהתארגן תחת טיפול אנטי פסיכוטי... קיימת ירידה תפקודית בולטת חברתית ואקדמית. מזה 3 חודשים אינו לומד. אין עדות ל PTSD. יתכן שסטרס המעצר היה טריגר להתפתחות הפסיכוזה. אבחנתו הסופית תתברר על ציר הזמן" (ת/8, עמ' 45; הדגש אינו במקור). ממסמכים אלו עולה כי גם בעת שאושפז התובע לראשונה בבית החולים איכילוב, וגם לאחר מכן כשטופל על ידי ד"ר זלצמן, ההתייחסות הרפואית הייתה לכך שהאירוע עשוי היה להוות טריגר למצב פסיכוטי של התובע, ולא למחלת הסכיזופרניה עצמה.
פרופ' אפטר אמר עוד, כי גם אם הגורמים הסטרסטוגניים האחרים מלבד המעצר והחקירה הם זניחים, אין בכך כדי להשפיע על האחוז אותו העריך לגבי השפעת המעצר והחקירה על המחלה, שכן לא סביר שמחלה כרונית כמו סכיזופרניה תיגרם על ידי אירוע חיים ממוקד (עמ' 107, שו' 18-11). בהמשך אמר פרופ' אפטר כי בתוך המחלה יש לתובע התקפים שהם פסיכוטיים, וחזר והדגיש כי למרות שלאירוע חיים יכולה להיות תרומה למחלת הסכיזופרניה, תרומתו אינה עולה על 10%.
בהמשך חקירתו הבהיר פרופ' אפטר כי מחלת הסכיזופרניה נתרמת בחלקה על ידי 'אירוע חיים' משמעותי שקרה, וכי 'טריגר' זה בדרך כלל משהו מיידי, כלומר שקורה משהו ותוך כמה שעות או ימים החולה מפתח מחלה או מצב פסיכוטי. אירוע חיים לעומת זאת לאו דווקא צריך להיות צמוד לפרוץ המחלה (עמ' 127, שו' 14-11, 22-21). בהמשך אמר כי "אירוע חיים זה למחלה עצמה." (עמ' 128, שו' 1).
פרופ' אפטר קבע, אפוא, כי חלקם של המעצר וחקירת התובע במחלת הסכיזופרניה בה לקה גרמו ל- 10% מכלל הנכות הנפשית של התובע. ויצויין כי פרופ' אפטר התייחס הן לטענה שהיו גורמים סטרסטוגניים אחרים עובר לאירוע, הן לעובדה שהתובע אושפז לראשונה רק כחצי שנה לאחר האירוע, ובסיכומו של דבר הערכתו הינה כי יש לייחס לאירוע 10% מנכותו של התובע בגין מחלתו.
פרופ' אפטר נחקר בחקירה מקיפה ויסודית, עומת עם האמור במסמכים הרפואיים השונים והספרות הרפואית, וחזר ועמד על דעתו. מקובלת עליי מסקנתו של פרופ' אפטר באשר לחלקו של האירוע בהיווצרות מחלתו של התובע, וכי תרומתו של האירוע נושא התביעה למחלתו של התובע הינה 10%. התובע הרים, אפוא, את הנטל להוכיח כי חלקו של האירוע במחלתו הינו 10%.
פס"ד פורטל
בפס"ד פורטל דובר בשאלת שיעור הנכות הנפשית שיש לייחס בעקבות תאונת דרכים שעבר התובע, אשר חלה בסכיזופרניה. בית המשפט המחוזי (י-ם) הפך את החלטת בית משפט השלום שקבע שחלקה היחסי של התאונה כגורם בפריצת המחלה הוא בשיעור של 10%, כפי שהעריך המומחה הממונה, וקבע: "לאחר שנקבע כי המחלה לא התפרצה לפני התאונה, כי ייתכן שלא הייתה פורצת בשלב כלשהו אלמלא התאונה, וכי התאונה הצטרפה לנטייה שהייתה קיימת אצל המערער לפני כן ובשל צירוף זה פרצה המחלה, הרי שלנוכח אמות המידה המשפטיות היה מקום לזקוף את מלוא הנכות לחובת התאונה" (פסקה 12 בפסק הדין).
בבקשת רשות הערעור על פסק דינו של בית המשפט המחוזי, קבע המשנה לנשיאה, השופט ריבלין, את הדברים הבאים: "אכן, שאלת הגורם הסיבתי להתפרצות מחלת הסכיזופרניה היא שאלה מורכבת מטבעה, שכן כפי שעולה מחוות דעתו של המומחה מטעם בית המשפט, מבחינה רפואית קשה להצביע על גורם יחיד וברור למחלה ומדובר בשילוב של גורמים שחלקם מולדים וחלקם סביבתיים. ככלל, מקום בו קיימים "גורמים סביבתיים" למחלה, קשה לעיתים להפריד בין הגורמים המרכיבים את הנטייה המוקדמת ויוצרים אותה, לבין גורמים המשמשים זרז להתפרצות המחלה. על-כן ההבחנה העקרונית שעורכת המבקשת בין מצב שבו הגורם התאונתי מצטרף לנטייה מוקדמת לבין מצב שבו כמה גורמים אפשריים מצטרפים לנטייה מוקדמת ויוצרים עמימות סיבתית באשר לגורם המכריע – היא במקומה. עם זאת, במקרה הפרטני שלפנינו לא הוכח כי אפשר שגורמים אחרים הביאו בפועל להתפרצות המחלה, ובית המשפט המחוזי השתכנע כי התאונה היא הגורם היחיד אשר הביא להתפרצות המחלה." (רע"א 7768/10 "הפול" חברה לביטוח בע"מ נ' פורטל (פורסם בנבו) (28.8.11) בפסקה 5; ההדגשה אינה במקור).
לאור כך, קיבל בית המשפט העליון את קביעת בית המשפט המחוזי שיש להכיר במלוא הנכות הנפשית של התובע ככזו שנגרמה בעקבות התאונה, גם אם המומחה הממונה ייחס לה 10% בלבד מהנכות הנפשית הכוללת.
ההלכה שנקבעה בבית המשפט העליון היא, אפוא, שרק כאשר בית המשפט משתכנע שהאירוע נושא התובענה הוא "הגורם היחיד אשר הביא להתפרצות המחלה", רק אז אפשר לייחס את כל הנכות של התובע לאותו אירוע. ואולם אצלנו לא הוכח כי האירוע היה הגורם היחיד שהביא להתפרצות המחלה. מעדותו של פרופ' אפטר עולה כי האירוע לא היה הגורם היחיד להתפרצות המחלה, אלא היו גורמים סטרסטוגניים נוספים, וכי האירוע הממוקד לא יכול היה להביא להיווצרות המחלה מעבר ל- 10%. בניגוד גמור לאשר נקבע בביהמ"ש בפס"ד פורטל בדבר "הגורם היחיד".
ד"ר סבר אישר בחקירתו כי ההרגשה שהתובע מואשם על לא עוול בכפו, החשש מתגובת הוריו והחשש להלשין על חברו, הם שהיוו את מנגנון ההדק לפריצת המחלה. (פרוט, עמ' 6, שו' 19-13). ד"ר סבר אמר כי הדבר שהפריע לתובע, יותר, אפילו, מהמעצר, היה החשש שלו להלשין על חברים (עמ' 12, שו' 26). עם זאת, ד"ר סבר התבקש לאשר בהמשך כי הטריגר להתפרצותה של המחלה היה חוויה קשה כתוצאה מתהליך של חקירה משטרתית, והשיב: "כן. אם אתה מכליל את הזמן שהיה מנותק מאמא שלו, את הלחץ שהפעילו החוקרים שהוא צריך להפליל את החברים שלו... "(עמ' 13, שו' 15-14).
פרופ' אפטר אמר בחקירתו כי הוא אינו יכול לענות על השאלה האם מה שהביא לסטרס היה עצם העובדה שהתובע נעצר ונחקר, ואין לו מספיק פרטים על מה שארע, "אבל אני חושב שמצבו של הנער, במיוחד שהוא חף מפשע, זה נראה לי מאוד, זה לא טריוואלי" (פרוט', עמ' 121, שו' 11-9).
אני סבור כי לא ניתן בענייננו להפריד את כלל נסיבות המקרה והשפעת כל אחד מהגורמים על מצבו הנפשי של התובע, והקשר הסיבתי בין האירוע למחלתו. ההפרדה שעורכת הנתבעת בין עצם מעמד החקירה, "ההלשנה", או החשש מההורים, ובין נסיבותיו ואופיו של המעמד, הינה הפרדה מלאכותית. מכלול הנסיבות בעניינו הוא שהוביל למצבו של התובע, ולא ניתן "לפרק" את מרכיבי האירוע ולייחס לחלק זה או אחר את הקשר למחלתו. בפרט שעה שכבר אמרנו כי עצם מעמד המעצר והחקירה כפי שנעשו, היה יכול להימנע בהתנהלות אחרת של הנתבעת.
הנזק
הנכות הרפואית הכללית של התובע
המומחה מטעם בית המשפט, פרופ' אפטר, העריך בחוות דעתו כי נכותו הרפואית הכללית של התובע בשל מחלת הסכיזופרניה בה לקה הינה 80%. פרופ' אפטר לא נשאל בחקירתו בעניין זה, ואיני מוצא טעם לסטות מהאמור בחוות דעתו. אני מקבל, אפוא, את חוות דעתו של המומחה הממונה לפיה נכותו הרפואית הכוללת של התובע בגין מחלת הסכיזופרניה שבה לקה הינה 80%.
הפסד השתכרות
הפסד השתכרות בעבר, מגיל 18 עד 21 – תקופת השירות הצבאי
התובע נמצא בלתי כשיר לשירות ביטחון מטעמים רפואיים ולא גוייס לצה"ל (ת/8, עמ' 96, 97).
על פי הפסיקה, לאור העובדה שבתקופת השירות הצבאי היה הצבא מכסה את מחסורו של חייל במזון, דיור וביגוד, קמה זכאות לפיצוי בגין "הפסד" זה, אותו יש להעריך ב- 70% משכר הממוצע במשך באותה תקופה (ע"א 357/80 נעים נ' ברדה, פ"ד לו(3) 762, 788 (1982)).
על פי פרסומי הלשכה המרכזית לסטטיסטיקה, השכר הממוצע בחודש ינואר 2008 עמד על 7,921 ₪. בתוספת הצמדה להיום: 9,147 ₪, ובתוספת ריבית מחצי תקופה (310 ₪) = 9,457 ₪.
9,457 ₪ X 36 חודשים X 70% X 10% = 23,832 ₪.
הפסד השתכרות בעבר, מגיל 21 ועד היום
על פי פרסומי הלשכה המרכזית לסטטיסטיקה, השכר הממוצע בחודש ינואר 2011 עמד על 8,535 ₪. בתוספת הצמדה להיום: 8,900 ₪, ובתוספת ריבית מחצי תקופה (107 ₪) = 9,007 ₪.
9,007 ₪ (השכר הממוצע במשק בינואר 2011, משוערך) X 29 חודשים X 10% = 26,120 ₪.
הפסד השתכרות לעתיד, מהיום ועד הגיעו לגיל 67:
9,088 ₪ (השכר הממוצע במשק נכון למועד פסה"ד)X 291.3542 (מקדם היוון ל- 43.5 שנים) X 10% =264,783 ₪.
הפסד תנאים סוציאליים
פיצוי להורים כמיטיבי נזק
עזרת צד ג'
הוצאות רפואיות
הוצאות נסיעה וניידות
כאב וסבל
ניכויי מל"ל
לאור הקביעה כי יש לייחס לאירוע רק 10% מתוך נכותו של התובע בגין מחלתו, יש לנכות מהסכום לו זכאי התובע רק 10% מתגמולי המל"ל, בהתאם לחלק הנכות היחסי שהוכר כתוצאה מהאירוע.
כאמור לעיל, מסכום הפיצוי יש לנכות רק 10% מסכום זה, ובסך הכל 70,911 ₪.
הצדדים יבצעו חישוב מעודכן בהתאם לחו"ד אקטוארית מעודכנת נכון למועד מתן פסק הדין לפי האמור לעיל, שתמציא הנתבעת תוך 21 יום ממועד פסה"ד (ע"א 4196/06 המגן חברה לביטוח בע"מ נ' סאלם (פורסם בנבו) (8.8.07), ע"א 8893/07 סנעאללה נ' סולל בונה בע"מ (פורסם בנבו) (6.9.09)).
האם התובע זכאי לתגמולי ביטוח מכח הפוליסה שהנפיקה הנתבעת 2
ראשית, האירועים נושא התביעה אינם "תאונה" כהגדרתה בפוליסה. מחוות דעתו ומעדותו של המומחה מטעם התובע עולה כי לשיטתו המחלה לא פרצה כתוצאה מאקט המעצר עצמו, אלא מרצף של חששות מהליך של חקירה במשטרה, שהיה מלווה בפחד מתגובות ההורים, והחשש להלשין על חבר. נסיבות אלו אינן בגדר "תאונה", שכן אינם אירוע פיזי, חיצוני, גלוי לעין ובלתי צפוי, מה גם שמדובר במכלול וברצף אירועים שנמשך על פני שבוע שלם. לא מדובר בתגובה פוסט-טראומתית בתגובה לטראומה, שהיא בבחינת אירוע חד פעמי וגלוי לעין, ועל פי עדות המומחה מטעם בית המשפט מחלת הסכיזופרניה אינה מחלה המתפרצת מטראומה.
שנית, הנכות הנפשית ממנה סובל התובע בגין מחלת הסכיזופרניה אינה "נכות" המזכה בפיצוי על פי הפוליסה. על פי הגדרת המונח "נכות" בפוליסה, הנכות המזכה בתגמולי ביטוח היא רק "דרגת אי כושר פיזי", על פי המבחנים הקבועים בתקנות המוסד לביטוח לאומי. נכותו של התובע היא נכות נפשית, ואינה בגדר "אי כושר פיזי".
שלישית, בענייננו חל החריג בפוליסה לפיו אין כיסוי ביטוחי למחלות. מחלת הסכיזופרניה ממנה סובל התובע היא קונסטיטוציונאלית ולא נגרמה כתוצאה מהליך החקירה המשטרתית. לדעת המומחה מטעם בית המשפט תרומת האירועים למחלה הינה עשרה אחוזים. מכאן, שמדובר במחלה כרונית, שלא פרצה כתוצאה מהאירוע נושא התביעה.
""תאונה" אירוע פיזי, חיצוני, גלוי לעין, בלתי צפוי, הגורם להיזק גופני."
""היזק גופני" מוות או נכות, חלקית או מלאה, קבועה או זמנית".
""נכות" דרגת אי-כושר פיזי על פי המבחנים הקבועים בתקנות הביטוח הלאומי... למעט דרגת נכות כאמור אשר נמוכה מ- 5% ולמעט דרגת נכות בגין צלקות אסתטיות..."
סעיף 3 בפוליסה, שהוא סעיף ההחרגות, קובע כי:
"המבטח לא יחויב בפיצוי תאונות אישיות בגין תאונה שנגרמה:
...
ז. ממחלה, בתנאי שהמחלה איננה נובעת מתאונה המכוסה על פי הפוליסה".
בענייננו, חל האמור בסיפא של הסעיף, ועל כן אין מדובר במחלה המוחרגת על פי הפוליסה. כפי שקבעתי לעיל, יש לייחס לאירוע 10% מנכותו הרפואית של התובע, ומדובר, אפוא, במצב בו חלק ממחלתו של התובע נובע מהאירוע. לאור הקביעה שהאירוע נכנס בגדר המונח "תאונה" כהגדרתו בפוליסה, הרי שחלק זה ממחלתו של התובע נובע מהאירוע, שהוא "תאונה המכוסה על פי הפוליסה".
סיכום
המזכירות תשלח עותק מפסק הדין לב"כ הצדדים.
ניתן היום, ב' תמוז תשע"ג, 10 יוני 2013, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
31/10/2010 | החלטה מתאריך 31/10/10 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
04/11/2010 | החלטה מתאריך 04/11/10 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
17/11/2010 | החלטה מתאריך 17/11/10 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
22/12/2010 | החלטה מתאריך 22/12/10 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
11/01/2011 | החלטה מתאריך 11/01/11 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
27/02/2011 | החלטה על בקשה של תובע 1 שינוי מועד דיון 27/02/11 | אהרון מקובר | לא זמין |
28/04/2011 | החלטה מתאריך 28/04/11 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
12/07/2011 | החלטה מתאריך 12/07/11 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
18/07/2011 | החלטה מתאריך 18/07/11 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | לא זמין |
06/09/2011 | הוראה לתובע 1 להגיש תחשיב נזק תובע | אהרון מקובר | לא זמין |
29/05/2012 | החלטה על בקשה של תובע 1 כללית, לרבות הודעה סיכומים (בהסכמה) 29/05/12 | אהרון מקובר | לא זמין |
01/01/2013 | החלטה מתאריך 01/01/13 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | צפייה |
10/06/2013 | פסק דין מתאריך 10/06/13 שניתנה ע"י אהרון מקובר | אהרון מקובר | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | לירן שמש | גיא דורון, רם הורביץ |
נתבע 1 | מדינת ישראל | גלי בהרב-מיארה, איריס בורשטין |
נתבע 2 | הפניקס חברה לביטוח בע"מ | אליהו שטיינר |
משיב 4 | היועץ המשפטי לממשלה | גלי בהרב-מיארה |