לפני | כב' השופטת רננה גלפז מוקדי | |
תובע | רמזי עואוודה | |
ע"י ב"כ עוה"ד עאהד אגברייה נגד | ||
נתבעים | 1.נגיב מועדי 2.הפניקס חברה לביטוח בע"מ |
ע"י ב"כ עוה"ד א. קלוזנר ואח'
פסק דין |
התובע שוחרר מבית החולים לאחר 8 ימים, ביום 26.10.09, כאשר רגלו תפורה ומגובסת, עם המלצה להמשך מעקב אורתופדי, איסור דריכה על הרגל למשך שישה שבועות ומנוחה בת חודשיים.
חרף העובדה כי התאונה ארעה במהלך עבודתו של התובע, דחה המל"ל את תביעת התובע להכיר בו כנפגע עבודה מהטעם כי עבודתו לא דווחה ולפיכך לא היה מבוטח במל"ל.
יצויין גם כי לתובע לא היה היתר כניסה לישראל.
בין הצדדים אין מחלוקת בשאלת החבות, פסק הדין יעסוק בשאלת הנזק בלבד.
הנכות הרפואית
הבדיקה הראשונה נערכה בתאריך 25.10.11, אז קבע המומחה בפרק סיכום ומסקנות חוות דעתו כך:
"כיום, שנתיים לאחר התאונה, מוסר על כאבים בירך שמאל וקושי בהליכה ממושכת.
לפי הבדיקה הקלינית הליכה עם צליעה משמאל, בירך שמאל סיבוב חיצוני בכיפוף מוקטן, צלקות לא מכערות. דלדול שרירים בולט בירך שמאל. אורך רגל שמאל שווה לימין.
בצילומי רנטגן מעודכנים של ירך שמלא, שבוצעו לפי בקשתי השבר מחובר היטב. מסמר תוך לשדי עם ברגים INTRRLOCKING האחד קריבני והשני רחיקני, הסתיידות מעל הטרוכנטר הגדול.
למרות שעברו שנתיים מאז התאונה, אני בדעה שלאור גילו הצעיר יש עדיין סיכוי לשיפור עם הזמן בדלדול השרירים ותנועתיות הסיבוב".
לאור האמור קבע המומחה בחוות דעתו הראשונה נכות זמנית בשיעור של 20% עד סוף חודש אוקטובר 2012.
בסיכום חוות דעתו חזר המומחה על קביעותיו בחוות דעתו הראשונה עם שינויים המחייבים ביחס לדלדול השרירים בירך שמאל ומידת ההגבלה במפרק הירך כך:
"כיום, שלוש שנים לאחר התאונה, מוסר על כאבים בירך שמאל בהליכה ממושכת.
לפי הבדיקה הקלינית הליכה עם צליעה קלה משמאל. במפרק ירך שמאל תנועתיות תקינה למעט הגבלה קלה מאוד בקשת הסיבובים בכיפוף ויישור. תנועתיות ברך שמאל תקינה ושווה לימין. צלקות לא מכערות. דלדול שרירים בירך שמאל, בהשוואה לימין. אורך רגל שמאל שווה לימין.
בצילומי רנטגן מעודכנים של ירך שמאל, שבוצעו לפי בקשתי, השבר מחובר היטב. מסמר תוך לשדי עם ברגים Interlocking האחד קריבני והשני רחיקני. הסתיידות מעל הטרוכנטר הגדול."
כתוצאה מהתאונה, קבע המומחה כי נותרה לתובע מגבלה קלה עד בינונית במפרק ירך שמאל עם דלדול שרירים בירך שמאל בהשוואה לימין. בגין המגבלה אשר נותרה לתובע, קבע המומחה נכות צמיתה בשיעור של 15% לפי סעיף 35 (1) ב-ג.
לאחר עיון בחוות הדעת אשר ניתנו על ידי המומחה ובהעדר כל טענה מצד מי מן הצדדים, מתקבלת חוות דעת המומחה, כלשונה.
הרקע התעסוקתי של התובע קודם לתאונה
לדבריו, כאשר עבד בנגב, לטענתו בגיל 16, הרוויח בכל יום עבודה 250 ₪, באזור מגוריו הרוויח 150 ₪ ליום ואילו בירכא הרוויח שוב 250 ₪ ליום עבודה.
את כל תקופת עבודתו הנטענת כאמור, עבד התובע בישראל בלא היתר כניסה לישראל.
מעדותו עלה כי מרבית העובדים שעבדו עמו, ובכלל זה גם אחיו, היו ללא היתרי כניסה לישראל. התובע העיד כי רק לאבות לשני ילדים נותנים היתר כניסה, אולם מי שנתפס ללא היתר קודם שהגיש בקשה, לא מקבל היתר (ראו בעמ' 12 ש' 30-31 ובעמ' 13 ש' 21-25).
התובע טען כי גם בלא היתר, אין מניעה להיכנס לישראל וכך נהג הוא לצורך עבודתו.
התובע העיד כי חלק מאחיו נתפסו בלא היתר והדבר אושר על ידי אחיו אשר הגיעו להעיד (ראו עדותו של היתאם בעמ' 21 ש' 22-25 ועדותו של מוחמד בעמ' 23 ש' 19-20).
התובע, כמו אחיו, החל לעבוד בבניה בתפקיד "חצי תפסן" ושאף להתמקצע בעבודה זו.
מעדויות התובע, אחיו ובן דודו, אשר נשמעו בתיק, עולה כי עבודת הבניה בישראל נתונה לשינויים, אפילו בעבור מי שמחזיק בהיתר. כך למשל, ראו עדותו של האני, בן דודו של התובע, אשר מחזיק בהיתר עבודה ומסר כי חרף כך, כאשר יש סגר, הוא אינו יכול להיכנס לתחומי ישראל (בעמ' 27 ש' 24-25).
מעדותו של מוחמד, אחיו של התובע עולה כי תנאי העבודה בישראל טובים יותר מאלו הנוהגים באזור מגוריו, אולם בהעדר היתר עבודה הוא מסתכן בכניסה לתחומי המדינה באמצעות מבריחים (ראו בעמ' 25 ש' 9-12). מצב התעסוקה באזור מגוריו, מחוץ לתחומי המדינה בכי רע, לדבריו של מוחמד, אין עבודה קבועה ולכן אינו יכול להתפרנס וגם כאשר מוצא עבודה לא תמיד משולם לו מלוא שכרו (ראו בעמ' 25 ש' 16).
מהעדויות אשר נשמעו עולה תמונה לפיה תהליך קבלת היתר הכניסה אינו פשוט וכלל לא ידוע האם היה התובע זוכה להיתר כניסה לישראל. אחיו הגדולים, כך התברר, רובם עבדו ועובדים בישראל, אך בלא היתר ואף אם מתקבל היתר שכזה, אזי המדובר בהיתר לחצי שנה, אשר כלל לא ברור שיינתן גם בהמשך.
כך, למשל, עלה כי בתקופות בהן נתפסו אחיו בלא היתר כניסה לישראל, נאלצו לאחר מכן, במשך שנתיים, "עד שיגמר התיק", כך בלשונם, להימנע מכניסה לישראל. לכך יש להוסיף גם תקופות של סגר, אשר בהן, כפי שעלה כאמור מעדות בן דודו של התובע, גם בעלי היתר מנועים מלהיכנס לישראל.
טענת התובע כי גם מי שאין לו היתר יכול להיכנס לעבודה בישראל בלא כל הפרעה, אינה יכולה להוביל למסקנה עליה מבסס התובע את חישוב נזקו, לפיה היה עובד באופן קבוע ורציף בתחומי מדינת ישראל לאורך כל חייו, גם בלא היתר כניסה.
התובע הביא כעדים את אחיו, על מנת שניתן יהיה ללמוד מעיסוקיהם ומשכרם, על הפגיעה שנגרמה לו. מסכימה אני עם התובע, אשר הלך בדרכי אחיו, כי ביקש לעבוד, כמותם, בענף הבניה וכי ניתן ללמוד מעדויותיהם על אופן והיקף העבודה. דווקא משום כך, לא ניתן לקבל את הטענה כי התובע היה זוכה לעבוד באופן קבוע ורציף בישראל – אחיו העידו שהדבר אינו כך.
לפיכך, כפי שעוד יובהר להלן, לא ניתן לקבוע לתובע בסיס שכר המבוסס על עבודה קבועה רציפה ועקבית בתוך תחומי מדינת ישראל.
הנכות התפקודית
כאשר עסקינן בנכות שאינה מזערית, אשר נקבעה לתובע אשר עיסוקו עבודת כפיים, סבורה אני כי הדבר נכון שבעתיים. במצב שכזה, יש לבחון, בקפידה ובזהירות, את שאלת נכותו התפקודית של התובע, זאת, בין היתר, לאור מהות הפגיעה ומידת השפעתה על הפגיעה בתפקודו של התובע.
מעדות התובע עלה כי מאז התאונה וכתוצאה ממנה, לא חזר לעבודה סדירה ובכלל זה אינו מסוגל לעבוד בעבודת כפיים כדוגמת עבודה בתחום הבנייה (ראו בסעיף 7 לתצהיר).
התובע מסר כי כתוצאה מהתאונה רגלו הפגועה מתעייפת מהר הן בהליכה, הן בעליית מדרגות והן בעמידה. לדבריו, הוא אינו מסוגל להשתמש בתחבורה ציבורית בשל הקושי בטיפוס מהיר במדרגות האוטובוס, בשל הקושי בעמידה במהלך הנסיעה וגם כשהוא יושב, הוא סובל מכאבים מפאת הצפיפות ומצוקת המקום אשר מונעת בעדו להעביר את מהלך הנסיעה כשרגלו פשוטה קדימה (ראו בסעיף 11 לתצהירו).
התובע לא סיים עשר שנות לימוד. אין המדובר במי שפתוחות בפניו אפשרויות עיסוק רבות, אלא במי שכיוון את עיסוקו בחייו לעבודת כפיים.
כתוצאה מהתאונה וסוג הפגיעה, התובע אינו יכול לשוב לעבודה בתחום הבנייה והוא נאלץ לחפש לעצמו עבודות קלות יותר ומזדמנות בהן השכר נמוך יותר, למשל בבית קפה באזור מגוריו (ראו בסעיף 9 לתצהירו). בעדותו התברר כי עבד במקומות נוספים, למשל במפעל פלסטיק בהעמסת סחורה (ראו בעמ' 17 ש' 19-25) ובניקיון משרדים והכנת שתיה לפקידים בעמותת הפנסיונרים במקום מגוריו, כאשר לעבודה זו האחרונה נשלח מטעם איגוד הפועלים, עבודה אשר זיכתה אותו בדמי אבטלה (ראו בעמ' 19 ש' 1-23). כאשר נשאל התובע האם עשה ניסיונות למצוא עבודות נוספות השיב: "ניסיתי, מצאתי עבודה של נשיאת משא כבד ואני לא יכול זה קשה לי" (ראו בעמ' 19 ש' 26-28).
בהמשך, מסר התובע, כי במקום מגוריו נהוגה תוכנית אבטלה אשר מזכה אותו בשלושה חודשי אבטלה בשנה במהלכם מקבל 1,400 ₪ דמי אבטלה.
התרשמתי כי התובע עשה מאמצים להשתלב ולמצוא לעצמו פרנסה, אך כאמור, קיימת לו כעת מגבלה ממשית. מגבלה זו, כאשר היא מצויה אצל אדם אשר משלח ידו בעבודת כפיים, היא מגבלה ממשית.
לאחר ששקלתי את טענות הצדדים ושמעתי הראיות, מצאתי להעמיד את הנכות התפקודית על שיעור גבוה מזו הרפואית שנקבעה, על 20%.
בסיס השכר לפיו יחושב הפיצוי לתובע
עם זאת, מתקשה אני לקבל את הטענה כי הוא, בהיותו כבן 16, הרוויח כמו אחיו הגדולים, 250 ₪ ליום, הגם שהיה נטול ניסיון כלשהו, לעומת אחיו. מעבר לכך, כאמור, לתובע לא היה היתר כניסה לישראל ואיש אינו ערב כי היה מקבל היתר בשלב כלשהו בחייו ואף אם היה מקבל היתר, אזי גם מעדויות עדי התובע בעצמם עלה כי אין המדובר בעבודה שהיא רציפה וקבועה. יוצא, כי אין מקום לקבוע את בסיס שכרו של התובע על חישוב חודשי לפי שכר יומי של 250 ₪, כפי שטען התובע. יודגש כי לא הובאו כל ראיות אובייקטיביות בדבר שכרו של התובע. בידי התובע אין תלושי שכר וגם המעביד לא זומן להעיד.
הנתבעים טענו כי יש להעמיד את שכרו לחישוב הפסדיו על סך של 2,000 ₪.
היתאם, אחיו, העיד כי התובע השתכר 250 ₪ בעבודה כפועל בירכא ואילו הוא השתכר סך של 300 ₪ בעבודתו כתפסן בירכא (ראו בעמ' 20 ש' 29-32) בהמשך העיד כי מוחמד השתכר גם הוא 250 ₪.
מוחמד אחיו של התובע העיד כי בגין עבודתו כתפסן, לתקופה של 20 יום בקניון בירכא, השתכר סך של 3,700 ₪ (ראו בעמ' 24 ש' 2-8) מוחמד העיד כי שיעור השכר נמדד לפי וותק ובהסכם עם בעל הבית, (ראו בעמ' 24 ש' 28-32).
האני, בן דודו של התובע העיד כי הוא עובד מזה 25 שנה בישראל כאשר במשך 10 שנים ראשונות עבד בחקלאות ברמה ולאחר מכן עבד בעבודות בניה בנגב, את היתר העבודה קיבל 4 שנים לפני מועד עדותו לפני (ראו בעמ' 26 ש' 11-14). בהמשך השיב האני כי יש לו 5 אחים, אחד מהם בעל היתר לעבודה בישראל ואכן עובד בבאר שבע ואילו 4 אחיו האחרים אינם בעלי היתר ולכן עובדים באזור מגוריהם בחברון (ראו בעמ' 27 ש' 28-32). האני הציג תלוש שכר בודד אשר קיבל ממעסיקו בשנים האחרונות, עיון בתלוש מלמד כי שכרו היומי ברוטו הועמד על סך של 200 ₪, כאשר נשאל על כך השיב כך:
"ת: אני מקבל 350 ₪ והוא רשם לי 200 ₪
ש: הוא מפחית לך מה 350 ₪ משהו
ת: לא, זה נטו
ש: אז למה כתוב 200 ₪
ת: אין בעל מקצוע שעובד בעבודה כזו ומקבל רק 200 ₪ יש בעלי מקצוע שמקבלים 700 ₪ ליום."
(ראו בעמ' 29 ש' 8-15).
בהמשך כאשר נשאל לגבי הפקדת שכרו החודשי בחשבון אשר מנהל בבנק בחברון השיב לעניין הראיות לכך: "אני משלם לרכב גם לחנות ומה שנשאר מכניס, בערך 5,000 ₪ 6000 ₪ כמה שנשאר אחרי ההוצאות" (ראו בעמ' 30 ש' 1-3).
יוצא כי זולת עדויות אלו שבאו מפיהם של התובע, אחיו ובן דודו, לא הוצגו ראיות כלשהן ממשיות להוכחת שיעור השתכרותם לאורך תקופה ובכלל כדי לתמוך טענותיהם בדבר כושר השתכרותם, באופן שיש בו, אולי, כדי ללמד על כושר השתכרותו של התובע, לולא התאונה.
מעדות התובע מתברר כי בתקופה בת השנה ומחצה מאז הפסיק את לימודיו ועד לתאונה, עבד לסירוגין, בישראל ומחוצה לה, בשכר שונה. גם מעדויות עדיו, עולה כי עבודתם לסירוגין ועוד עולה כי אין המדובר בעבודה המניבה שכר קבוע ויציב, אלא היא תלויית פרויקט, תלויית זמן ותלויית נסיבות, בפרט כאשר עסקינן במי שעבד בלא היתר כניסה לישראל ואשר לאור העדויות אשר הביא מטעמו, כלל לא ברור אם היה זוכה לקבל היתר ביום מן הימים. בהעדר נתונים ברורים אודות שכר התובע, לא ניתן לקחת כמובן מאליו כי התובע היה מקבל היתר כניסה לישראל ועובד בישראל דרך קבע, באופן רציף ועקבי, מה גם שכאמור, לתובע כאן בפניי מעולם לא ניתן היתר לעבוד בישראל.
קשה, לכן, לגזור מעבודתו של התובע במועד התאונה בלבד, עבודה אשר היתה כאמור, בלא היתר כניסה לישראל, על עתידו התעסוקתי עד לגיל הפנסיה.
בפסיקה, נקבע לא פעם, כי יש לפסוק בהתאם לבסיס השכר הממוצע הנוהג באזור.
בפסקי דין שונים, הועמד בעבר בסיס השכר על סכום חודשי של כ- 2,000 ₪ ואף למטה מזה ועד 2,500 ₪ בשנים האחרונות.
(ראו לדוגמא ע"א 8960/06 טמיזה נ' מנורה חברה לביטוח בע"מ (05.05.10); ת"א (י-ם) 1547/98 בני עודה ג'מאל נ' משרד הביטחון (22.3.06); תא (י-ם) 3809/01 נדאל גבריל אבו סמרה נ' מנורה חברה לביטוח בע"מ (20.4.05); תא (י-ם) 8745/04 עזבון המנוח סולטאן סולימאן נ' ג'קלין אלפר (18.10.2006); תא (י-ם) 8156/02 פיראס שורטי נ' פקיה מוחמד עיסא ע/אלחי (25.08.2006); תא (נצ') 11163-01-12 מחמד טרשאן נ' ש.ע. הנדסה - ביצוע עבודות שלד וגמר בע"מ (02.08.2015); תא (י-ם) 7150/05 עזבון המנוח אפיאלא רדואן נ' קרנית – קרן לפיצוי נפגעי תאונות דרכים (30.08.2010)).
לאחר שעיינתי בפסיקה העדכנית, שקלתי את הנסיבות כאן, בין היתר את גילו הצעיר של התובע, את מהלך חייו התעסוקתיים עד לתאונה, את העובדה שלא היה בעל היתר עבודה בישראל עד למועד התאונה ואת הקושי בקבלת היתר שכזה וכן את הראיות אשר הביא מטעמו בדבר הכנסותיהם של אחיו ובן דודו, פועלי בניין גם הם, החלטתי להעמיד את בסיס שכרו של התובע על הרף העליון הנוהג באזור, זאת בהעדר ראיות לכך שהתובע, אשר כלל לא היה בעל היתר להיכנס ולעבוד בישראל, היה עובד בישראל עד לגיל הפנסיה.
לפיכך, מצאתי להעמיד את בסיס שכרו של התובע על סך של 2,500 ₪.
על פי בסיס שכר זה ייערך להלן החישוב של רכיבי הנזק.
אוסיף ואומר, מעבר לצורך, בירחון "חשב", נתונים סטטיסטיים, בין היתר, אודות שיעור השתכרותם של תושבי שטחים לפי אזורים. בעמ' 111 לחוברת טבלה ובה נתוני השתכרות לתושבי שטחים. שערוך הנתונים המאוחרים ביותר, משנת 2008, להיום, מוביל לשכר חודשי של 2,430 ₪ במעוגל. נתונים אלו תומכים אף הם במסקנתי כי זהו סדר הגודל של בסיס השכר שראוי לקבוע לתובע.
הנזק
הפסד שכר לעבר
סה"כ עומד הפיצוי בראש נזק זה, על סך של 47,500 ₪.
פגיעה בפוטנציאל ההשתכרות
מאחר שעסקינן בתובע אשר נפגע בהיותו קטין, כאשר הנכות התפקודית היא משמעותית, בשיעור 20% והוכח כי מפריעה ומגבילה אותו בעבודה, מצאתי לחשב את הפגיעה בפוטנציאל ההשתכרות, בהתאם לבסיס השכר שנקבע לעיל, 2,500 ₪, לפי שיעור הנכות התפקודית 20% עד לגיל פרישה מהעבודה.
יוצא כי הפיצוי בראש נזק זה עומד על סך של 142,000 ₪.
הפסד תנאים סוציאליים לעתיד
הנתבעים טענו כי לא הוכחה זכאותו של התובע לתנאים סוציאליים ועל כן אין לפצותו בראש נזק זה.
מטבע הדברים, בהעדר תלושי שכר עבור עבודה בתחומי מדינת ישראל, גם לא הופרשו כספים לפנסיה ואף ביחס לעבודתו באזור מגוריו לא הוצגה כל ראיה לכך שהופרשו או שאמורים היו להיות מופרשים כספים לפנסיה.
הנטל להוכיח פגיעה בראש נזק זה הוא על התובע ומשלא הובאו ראיות בנושא, אין לפסוק פיצוי בראש נזק זה.
(ראו לעניין זה ד. קציר, פיצויים בשל נזקי גוף, כרך א', 2003, 87 וכן את פסק דינו של בית המשפט המחוזי בחיפה בתיק ע"א (חי') 15334-06-14 עביסי ואח' נ' מנורה מבטחים ביטוח בע"מ ואח' (12.4.15)).
הוצאות
הנתבעים טענו כי הוגשו קבלות בסכום כולל של 1,840 ₪ ועל כן הציעו לפסוק בראש נזק זה פיצוי בסך 2,000 ₪.
עזרת צד ג'
עם זאת, לאור פציעתו הקשה של התובע ומהלך ההחלמה מן התאונה, ברי כי נזקק לעזרה מרובה מיד לאחר התאונה ואף לאחר מכן.
אשר על כן, על דרך האמדנה, אני פוסקת לתובע פיצוי בראש נזק זה בסך של 10,000 ₪.
ניידות
הנתבעים טענו כי לא הוכח שהתובע נזקק להסדרי הסעה מיוחדים אשר מצדיקים פיצוי בראש נזק זה, והדבר כלל אינו בא לידי ביטוי בחוות דעת המומחה מטעם בית המשפט.
בהעדר ראיות מספקות, איני מוצאת לפסוק פיצוי נוסף בראש נזק זה.
כאב וסבל
ניכויים
טענה זו של הנתבעים לא הוכחה בכל דרך שהיא.
התאונה לא הוכרה על ידי המל"ל מאחר ולא דווח על התובע כעובד מטעם מעסיקו, מטבע הדברים, שכן התברר כי התובע היה בישראל ללא היתר חוקי.
לכן הטענה בדבר ניכוי רעיוני, נדחית.
סיכום
הסכומים ישולמו בתוך 30 ימים מהיום אחרת יישאו הפרשי הצמדה וריבית כחוק.
זכות ערעור כחוק.
המזכירות תמציא את פסק הדין לב"כ הצדדים.
ניתן היום, י"ז שבט תשע"ו, 27 ינואר 2016, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
22/11/2010 | הוראה לתובע 1 להגיש תצהירי ם מטעם התובע | אחסאן כנעאן | לא זמין |
25/03/2011 | החלטה מתאריך 25/03/11 שניתנה ע"י אחסאן כנעאן | אחסאן כנעאן | לא זמין |
27/01/2016 | פסק דין שניתנה ע"י רננה גלפז מוקדי | רננה גלפז מוקדי | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | רמזי עואוודה | עאהד אגבארייה |
נתבע 1 | נגיב מועדי | אבנר קלוזנר |
נתבע 2 | הפניקס חברה לביטוח בע"מ | אבנר קלוזנר |