א. מבוא ורקע עובדתי

1. בגדר הבקשה המונחת לפני מבקשת המבקשת, חברת יוסף רויכמן בע"מ (להלן: "המבקשת") לאשר לה הפחתת הון לפי סעיף 303 בחוק החברות, בדרך של חלוקת מלוא אחזקותיה (המהוות 50%) בהון המניות המוקצה של חברת אחים רויכמן (שומרון) בע"מ (להלן: "רויכמן שומרון") כדיבידנד בעין לבעלת המניות היחידה של המבקשת, שפיר מחצבות ותעשיות בע"מ (להלן: "חברת האם"), וכל זאת - במסגרת ארגון מחדש של מבנה האחזקות בקבוצת שפיר (להלן: "קבוצת שפיר") הנשלטת ע"י חברת שפיר הנדסה ותעשיה בע"מ. ההון העצמי של המבקשת ביום 31.3.17 הסתכם בסך של 63,633 אלפי ₪, ולאחר ביצוע החלוקה המבוקשת, ככל שתאושר ע"י בית המשפט, יפחת סך ההון העצמי של המבקשת עד לכדי 0 (אפס) ₪.
2. המבקשת הינה חברה פרטית המוגבלת במניותיה שהוקמה ביום 6.9.1995. בעלת השליטה הסופית במבקשת (100%) הינה החברה הציבורית שפיר הנדסה ותעשיה בע"מ (להלן: "שפיר הנדסה"). מאז יסודה עסקה המבקשת בהשקעות ובניהול. בתום שנת 2014 הפסיקה המבקשת את פעילותה לקראת יישומו של שינוי ארגוני בקבוצת שפיר. נכון למועד הגשתה של בקשה זו המבקשת אינה מעסיקה עובדים, ואינה מנהלת פעילות עסקית כלשהי.

ב. דיון והכרעה

1. מדובר בבקשה להפחתת הון שאינה מקיימת את מבחן הרווח לפי סעיף 302 בחוק החברות. לפיכך מתבקש בית המשפט להכריע בבקשה לאישור החלוקה החלוקה המבוקשת לפי סעיף 303 (א) בחוק החברות הקובע כי "בית המשפט רשאי, לבקשת חברה, לאשר לה לבצע חלוקה שלא מקיימת את מבחן הרווח, ובלבד ששוכנע שמתקיים מבחן יכולת הפירעון".
2. לבקשה צרפה המבקשת את דוחותיה הכספיים המבוקרים לשנים 2016-2015, וכן דוחות מסוקרים המעודכנים ליום 31.3.2017. בנוסף הגישה המבקשת לבית המשפט ביום 8.8.2017 חוות דעת כלכלית עצמאית ובלתי תלויה שנערכה ע"י רו"ח אלי אל-על מחברת "שווי הוגן בע"מ" המבוססת על דוחות כספיים מבוקרים של המבקשת לשנת 2016, על דוחות סקורים של המבקשת ליום 31.3.2017, ועל מאזן בוחן של המבקשת ליום 20.7.2017 (כל אלה יכונו להלן, לשם הקיצור, "חוות הדעת הכלכלית") (נספח ב' להודעה לבית המשפט מיום 8.8.2017). מניתוח הנתונים, הממצאים והמסקנות המפורטים בחוות הדעת הכלכלית, וכן בהסתמך על מידע נוסף שנמסר לכנ"ר ע"י רואה החשבון המבקר של המבקשת ומהנהלתה - הסיק הכנ"ר כי למבקשת יש הון עצמי המסתכם בסכום של 63,633 אלפי ₪, וכי ככל שתאושר ע"י בית המשפט החלוקה המבוקשת – סך ההון העצמי של המבקשת יפחת עד לכדי 0 (אפס) ₪.
3. הבקשה אומתה ונתמכה בתצהירו מיום 2.7.17 של מר משה סבוסקי, המכהן כחשב של המבקשת.
4. בהתאם לחוות הדעת הכלכלית שנערכה ע"י רו"ח אלי אל – על מתן אישור ע"י בית המשפט לבקשת החלוקה המבוקשת לא יפגע בכושר הפירעון וביכולתה הפיננסית של המבקשת לפרוע ולקיים חובותיה והתחייבויותיה הקיימים והצפויים בהגיע המועדים לפירעונם ולקיומם (סעיפים 6.4 ו – 8 בחוות הדעת הכלכלית בעמ' 12 ו – 13, בהתאמה).
5. במצורף להודעתה לבית המשפט מיום 8.8.2017 המציאה המבקשת לבית המשפט גם כתב ערבות אישית מאת הדירקטורית היחידה של המבקשת, חברת שפיר מחצבות לתעשיות בע"מ (דהיינו: מאת "חברת האם"), לנכונותם של כל המוצגים והעובדות המפורטים בבקשה דנן ובפרוטוקול המבקשת מיום 2.7017, ובכלל זה גם לעניין כושר פירעונה של המבקשת לפרוע את כל חובותיה והתחייבויותיה הקיימים והצפויים.
6. המבקשת הינה חברה פרטית המוגבלת במניותיה אשר חיסלה בשנת 2014 את כל פעילותה ונותרה נקייה מכל נכסיה, זולת אחזקתה במניותיה של חברת רויכמן שומרון.
7. למבקשת אין כיום התחייבויות כלשהן.
8. המשך קיומה של המבקשת אינו כרוך בעלויות למעט תשלום אגרה שנתית לרשם החברות ושכ"ט של רואה החשבון המבקר. המבקשת לא צפויה לשאת בעלויות אלה, כמו גם בעלויות הכרוכות בהליך הפחתת ההון המבוקשת במסגרת בקשה זו, שכן כל העלויות האלה אמורות להיפרע במלואן ע"י חברת האם, כפי שהובהר ע"י ב"כ המבקשת במענה לפניית הכנ"ר. (ראו סעיף 9 לתגובת הכנ"ר לבקשה).
9. בעקבות אישור החלוקה המבוקשת צפויה המבקשת להיפרד מהנכס היחיד הנ"ל השייך לה, דהיינו - מאחזקותיה במניות רויכמן השומרון. לאחר מכן, בכוונת בעלת השליטה של המבקשת לפעול לפירוקה מרצון של המבקשת במועד סיום הליך הארגון מחדש של קבוצת שפיר.
10. לאור כל המפורט לעיל, סבור הכנ"ר כי המבקשת מקיימת את מבחן יכולת הפירעון (הן מהבחינה המאזנית והן מהבחינה התזרימית), כנדרש על פי סעיף 303 (א) לחוק החברות התשנ"ט – 1999.

לפיכך, על בסיס ניתוח כל המידע שהוצג לכנ"ר, בין שהוצג על ידי המבקשת ובין מידע שפורסם ע"י המבקשת לכלל הציבור, הכנ"ר אינו מתנגד לאישור בקשתה של המבקשת לאישור החלוקה המבוקשת.

1. ראוי להדגיש כי לא הוגשו התנגדויות כלשהן לבקשתה של המבקשת לאישור החלוקה המבוקשת.
2. למבקשת אין נושים כלשהם.
3. מהנספחים שהומצאו על ידי המבקשת לבית המשפט בהתאם להחלטת בית המשפט מיום 10.9.17 ובמצורף להודעת המבקשת מיום 17.9.2017, ניתן ללמוד כי המבקשת ביצעה כל המוטל עליה בהתאם לתקנות החברות (אישור חלוקה), תשס"א – 2001, לרבות ביצוע כל הפרסומים הנדרשים בשני עיתונים יומיים בשפה העברית הנפוצים בישראל.
4. בתגובתו לבקשה שהוגשה לבית המשפט ביום 26.9.2017 הודיע רשם החברות "כי על שמה של המבקשת לא רשומים שעבודים פעילים לחובתה, אין למבקשת חוב אגרות שנתיות, לטובת המשיב והוגשו דוחות שנתיים מעודכנים לרשם כנדרש לפי הוראת סעיף 141 לחוק החברות. המבקשת איננה רשומה כחברה מפרה כמשמעותה לפי הוראות סעיף 362 א' בחוק החברות". כן הודיע רשם החברות כי בהיעדר יריבות, ובהיעדר עמדה מהותית ביחס לסכומים המפורטים בבקשה והנדרשים לחלוקה, הרי שהוא "יכבד כל החלטה שייתן בית המשפט כלפיו" בכפוף להוראות כל דין ולתשלום האגרות הנדרשות עפ"י חוק החברות ותקנותיו (סעיף 7 בתגובת רשם החברות).
5. בתגובתה לבקשה, אשר הוגשה לבית המשפט ביום 17.9.2017 באמצעות פרקליטות מחוז מרכז (אזרחי), הודיעה רשות המיסים לבית המשפט כי היא "אינה מתנגדת לבקשה. יחד עם זאת, הודגש ע"י רשות המיסים כי "אין בכך לקבוע את השלכות המס של הפעולה ואין באי התנגדות פקיד השומה להוות הליך שומתי" והדבר יידון במסגרת ההליכים לפי פקודת מס הכנסה [נוסח חדש] או כל דין מיסויי רלבנטי אחר, ככל שיהיה בכך צורך" (סעיף 8 בתגובת רשות המיסים).
6. לענין "מבחן יכולת הפירעון" והיותו מבחן כלכלי רחב המשתרע מעבר למבחנים מאזניים וכולל אף "מבחן נזילות" המחייב בחינה של תזרים המזומנים של המבקשת, ולעניין הסרת חשש אפשרי שמא בכוונת המבקשת להפחית את הונה ולבצע – באישור בית המשפט – חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" אשר בעקבותיה היא עלולה להפוך לחדלת פירעון, ראו: תיק ת"א (מרכז) 37115-07-16 קומטק בע"מ נ' הכונס הרשמי (ניתן ביום 21.9.16, טרם פורסם) והאסמכתאות הנזכרות בסעיף 7 של פסק הדין (להלן: "פסה"ד בעניין 'קומטק'").

לעניין ההלכה הקובעת כי "מבחן יכולת הפירעון" צופה פני עתיד, איננו מהווה מבחן דטרמיניסטי הדורש וודאות מוחלטת לכך שהחלוקה המבוקשת לא תגרום לסיכול התחייבות כלשהי של החברה-המבקשת, ובדבר היותו מבחן הסתברותי הבוחן את קיומו (או העדרו) של חשש סביר לאי קיום התחייבויותיה של חברה כתוצאה מביצוע חלוקה שאינה מקיימת את "מבחן הרווח" אך מקיימת את "מבחן יכולת הפירעון" הקבוע בחוק החברות – ראו פסה"ד בעניין קומטק, והאסמכתאות המפורטות בפסקה 7 של פסק הדין, וכן פסק דין שניתן ביום 27.7.17 בתיק פר"ק 12855-06-17 ליפ תרפיוטיקס בע"מ נ' משרד המשפטים/אגף רשם החברות.

ג. סיכום ומסקנות

1. נוכח כל האמור לעיל, הנני מקבל את הבקשה ומאשר בזאת למבקשת לבצע החלוקה המבוקשת בהתאם למפורט בכותרת של הבקשה על אף שאין החלוקה המבוקשת מקיימת את "מבחן הרווח" המפורט בסעיף 302 בחוק החברות, התשנ"ט – 1999. בנסיבות המקרה הנוכחי הוכח להנחת דעתו של בית המשפט כי החלוקה המבוקשת מקיימת את הוראות סעיף 303 בחוק החברות התשנ"ט – 1999, כי המבקשת עומדת בדרישות "מבחן יכולת הפירעון", ולא קיים חשש לכך שהמבקשת לא תקיים התחייבויותיה הקיימות והחזויות בהגיע המועדים לקיומן. יחד עם זאת, נוכח החשש שמא יחול שינוי לרעה במצבה הכספי של המבקשת עד למועד הביצוע בפועל של החלוקה המבוקשת – אישור זה ניתן בתנאי, ובכפוף לכך, שהחלוקה המבוקשת תעשה על ידי המבקשת עד ליום 31.12.2017,(ראו לענין זה ת.א. (ת"א) 48067-01-11 ע.ל.א.ן מרחצאות בע"מ נ' בזק החברה הישראלית לתקשורת בע"מ (פורסם ב"נבו", 14.5.12).

המזכירות תמציא לצדדים פסק הדין באמצעות הפקסימיליה.

ניתן היום, ח' אלול תשע"ז, 28 בספטמבר 2017, בהעדר הצדדים.

חתימה