תיק עת"מ 35963-05-18
בפני: | כבוד השופט גדעון גינת, שופט עמית | ||
העותרת: | נטע עופר עבודות ביוב ומים בע"מ | ||
נגד | |||
המשיבות: | 1. מי חדרה בע"מ 2. חכמון גבאי בע"מ 3. בי .או . טי. בנייה וניהול בע"מ 4. ארזים מערכות צנרת תשתיות ובנייה בע"מ | ||
עתירה מינהלית ובקשה לצו ביניים שתיהן מיום 16/05/18
תיק המרצת פתיחה 57651-05-18 | |||
המבקשת: | חכמון - גבאי בע"מ | ||
נגד | |||
המשיבות: | 1. תאגיד מי חדרה בע"מ 2. נטע עופר עבודות ביוב ומים בע"מ 3. בי.או.טי. בנייה וניהול בע"מ 4. ארזים מערכות צנרת תשתיות בניה בע"מ | ||
בקשה בהמרצת פתיחה ובקשה לצו מניעה זמני שתיהן מיום 27.05.18
בשם העותרת: עו"ד בנימין לוי
בשם המשיבה 1: עו"ד רועי גנוט
ב"כ המשיבה 2 בעתירה והמבקשת בתיק ה"פ: עו"ד אסף הדסי ועו"ד נועם שוחט
ב"כ המשיבה 3: עו"ד אייל אברמוב
ב"כ המשיבה 4: עו"ד אורית פפר
פסק דין |
רקע עובדתי ודיוני
"המשתתפת מילאה את טבלת רשימת ההתקשרויות, אולם לא ברור ממנה האם ההיקף הכספי של כל אחת מן העבודות שצוינו הינו לפחות 750,000 ₪ לכל שנה ולכן נדרשת הבהרה בעניין זה. בנוסף, המשתתפת לא צירפה הסכם תקף עם אתר מאושר לפינוי שפכים כנדרש בסעיף 2(ב) למסמך "הוראות למשתתפים".
המשתתפת לא המציאה אישור על ביצוע הדרכת בטיחות בגובה לעובדיה. כמו כן, לא הוצגו המלצות כנדרש. זאת ועוד, המשתתפת לא מחקה את הסעיף שאינו רלוונטי מנספח י' למכרז שכותרתו "הצהרה לפי חוק עסקאות גופים ציבוריים". לעניין סעיף 2(ה) למסמך "הוראות למשתתפים" המשתתפת צירפה רישיונות לרכבים – לבדיקת היועץ המקצועי. אציין שחלף הצגת אישור בעלות על ניידת צילום צורף על ידי המשתתפת הסכם שירותי צילום עם חב' יאיר צילום צנרת, אולם לא ברור האם לחברה זו ניידת צילום כנדרש והאם אספקתה כלולה בהסכם. בנוסף לא צורף אישור למערכת איתור לרכבים. כמו כן, לא הוצגה רשימת הציוד שבבעלות המשתתפת.
היות שאי המצאת המסמכים בשלב זה, אינה מלמדת בהכרח כי החברה לא עמדה בתנאי הסף למכרז, אמליץ לאפשר לחברה להשלים את המסמכים הנזכרים לעיל ולספק את ההבהרות הדרושות, בתוך פרק זמן אחיד שייקבע על ידי הועדה."
"המשתתפת לא צירפה הסכם תקף עם אתר מאושר לפינוי שפכים כנדרש בסעיף 2(ב) למסמך "הוראות למשתתפים". כמו כן, המשתתפת לא מחקה את הסעיף שאינו רלוונטי מנספח י' למכרז שכותרתו "הצהרה לפי חוק עסקאות גופים ציבוריים". לעניין סעיף 2(ה) למסמך "הוראות למשתתפים" המשתתפת צירפה רישיונות לרכבים – לבדיקת היועץ המקצועי. אציין שביחס לרכב מס' 8749712 הוצג רישיון ע"ש חב' צילום לקו בע"מ ולא ע"ש המשתתפת – דרושה הבהרה. בנוסף, לא הוצג רישיון בעלות על ניידת צילום או הסכם התקשרות עם חברה לעבודות צילום כנדרש בתנאי הסף. כמו כן, צורף אישור איתוראן אך לא ניתן להבין ממנו לגבי אילו רכבים הוא רלוונטי ונדרש פירוט לעניין זה.
היות שאי המצאת המסמכים בשלב זה, אינה מלמדת בהכרח כי החברה לא עמדה בתנאי הסף למכרז, אמליץ לאפשר לחברה להשלים את המסמכים הנזכרים לעיל ולספק את ההבהרות הדרושות, בתוך פרק זמן אחיד שייקבע על ידי הועדה."
ב"כ מי חדרה טען, כי ביום 27.2.18 קיבלה מי חדרה מייל לפיה נטע קיבלה את הדרישה להשלמת מסמכים.
ביום 2.3.18 פנתה נטע למי חדרה וטענה, כי לא היתה מודעת לדרישה וביקשה לאפשר לה להגיש את ההשלמות. ביום 4.3.18 שלחה נטע מסמכים ובמכתבה הנלווה כתבה: "היום הועברו המסמכים שנדרשו להם למשרדכם מלבד התקשרות עם אתר מורשה לקליטת שפכים ופרטי ניידת צילום..."
"חרף בקשת התאגיד, החברה לא צירפה הסכם תקף עם אתר מורשה לפינוי שפכים כנדרש בסעיף 2(ב) למסמך "הוראות למשתתפים". בנוסף, לא הוצג אישור למערכת לאיתור רכבים, הגם שמסמך זה התבקש על ידי התאגיד בפנייתו מיום 26.2.18."
"החברה צירפה הסכם עם אתר מורשה לפינוי שפכים, אשר תוקפו מיום 1.6.14 ועד ליום 1.6.16. על פי סעיף 7.2 להסכם, קיימת אפשרות להארכתו בשנה נוספת, קרי עד ליום 1.6.17. לאור האמור דומה כי ההסכם אינו תקף ולכך יש להוסיף שממילא לא צורף על ידי החברה אישור בדבר הארכת ההסכם אן כל מסמך אחר שיהיה בו בכדי להעיד על היותו תקף. בנוסף, במסגרת מסמכי ההשלמות הוצג חשבונית מחברת איתוראן עבור מערכת למיגון רכבים, אולם זו הופקה ביום 28.2.18, קרי, לאחר המועד האחרון להגשת הצעות במכרז. יתרה מכך, חשבונית זו שולמה על ידי החברה רק ביום 4.3.18. היות שלא צורף על ידי החברה אישור בדבר מערכת למיגון רכבים ביחס לתקופה אשר קדמה למועד האחרון להגשת ההצעות האי שאף לא הוכחה על ידיה עמידה בתנאי זה."
לגבי גבאי נכתב בחוו"ד :
"החברה צירפה הסכם תקף עם מט"ש חדרה בדבר קליטת שפכים כנדרש. לאור האמור ולנוכח המסמכים שהוגשו על ידיה לטעמי החברה עומדת בתנאי הסף."
לאור טענות נטע בעניין מסמכים שצורפו התכנסה ועדת המכרזים ביום 30.4.18. היועץ המשפטי של הוועדה קבע:
"בעקבות פניית החברה בדקתי במסמכים שהוגשו על ידי נטע עופר, לא היה כל זכר למסמך הנטען ולחשבוניות. החברה הגישה ב-2 סבבים אולם המסמך המדובר אינו קיים."
החלטת ועדת המכרזים
הטענות התוקפות את החלטת ועדת המכרזים והטענות שכנגד
ב"כ נטע טען כי לאחר שנטע הבינה כי לא עמדה בתנאי הסף, שלחה באופן אישי מסמכים לסמנכ"ל ולא יכול להיות שבפני ועדת המכרזים לא היה המסמך.
ב"כ נטע טען, כי החלטת ועדת המכרזים לא פירשה נכון את התנאי הקבוע בסעיף 2ב לתנאי המכרז והתעלמה ממסמך, שהציגה נטע, שהינו מכתב המאשר את תוקפה של ההתקשרות נשוא תנאי הסף, נכון למועד הגשת ההצעה. ב"כ נטע הציג במכתב למי חדרה מיום 23.4.18 חשבונית מס בגין פינוי שפכים על יסוד ההתקשרות נשוא תנאי הסף, המוכיחות, לעמדתו, את קיומה ותוקפה של ההתקשרות כנדרש בתנאי הסף.
ב"כ נטע טען, כי אלמלא היתה הצעתה של נטע נפסלת על הסף, היתה היא הזוכה במכרז. ב"כ נטע טען כי אישור ההתקשרות לא הוגש באיחור ומכל מקום, הצורה בה נוסח תנאי הסף במכרז החדש מאשר, כי לא היה מקום לפסול את הצעת נטע במכרז.
ב"כ נטע טען כי קיומו של מכרז חדש יפגע בעקרון השוויון, ומהווה פגיעה במציעים ובאינטרס ההסתמכות של נטע, שזכתה לשיטתה. ב"כ נטע טען, כי נטע מוכנה לקיים 'סבב השלמות' משום שלהבדיל מנטע, העומדת בתנאי הסף, יתר המציעים לא עמדו מבחינה מהותית בתנאי הסף וגם אם יינתנו 'השלמות', לא יוכלו לזכות.
ב"כ נטע הוסיף וטען, כי ב"כ גבאי צודק לגבי מכשיר גילוי גזים ואם אכן מי חדרה לא דרשו השלמות בעניין, הרי מן הדין לתת לו להראות שהוא עומד בדרישות לגבי מילוי גזים. באשר ליתר התנאים, גבאי, לדבריו, אינו עומד בהם באופן חד משמעי. שני הרכבים, כך הטענה, נרכשו לכאורה (רק) לטובת המכרז למרות שהמכרז דורש בעלות 12 חודשים מהמועד הקובע. בנוסף, אין, לדברי ב"כ נטע, לקבל את טענת גבאי, שלא נדרש רישיון תקף כיוון שברור שמקום שיש דרישה להציג מסמך דקלרטיבי שמצהיר על זכויות בעלות, הכוונה למסמך תקף. יתרה מכך, גבאי אינו עומד בתנאי של ניידת צילום, אשר נקנתה אף היא רק בסמוך למכרז. ב"כ נטע ציין, כי הדרישה לבעלות ברכב ולרישיון תקף כמו גם לעניין ניידת הצילום, כוללת דרישה להראות בעלות רציפה ומתמשכת, כאשר בתנאי זה, גבאי אינה עומדת.
באשר לטענת ב"כ גבאי למשיכת הערבות הבנקאית של נטע, טעו ב"כ נטע, כי הערבות הבנקאית היא בידי הוועדה ומכל מקום, משבוטל המכרז, הרי אין נפקות לערבות הבנקאית שהוגשה בשים לב לנוסח הערבות ולתנאי המכרז לפיהם הוגשה. באשר לטענות גבאי לגבי אי-עמידת נטע בתנאים נוספים, טעו ב"כ נטע, כי מדובר בהרחבת חזית. לגופו של עניין, טען, כי מאחר ולא פנו לנטע להשלמה בעניין מכשיר מילוי גזים, הרי יש לראותה כעומדת בתנאי. לעניין רשימת הציוד, נאמר, כי בסבב השני של ההשלמות לא התבקשה נטע לרשימת ציוד ומכאן, שהיא עמדה בתנאי.
ב"כ גבאי טען עוד, כי אין למציע שהצעתו לא עמדה בתנאי הסף זכות לקיום שימוע טרם פסילת הצעתו. יתרה מכך, ועדת המכרזים אישרה לנטע להשלים מסמכים בהצעתה, פעמיים, טרם החליטה לפסול הצעתה על הסף.
ב"כ גבאי טען, כי על אף שהצעתו נפסלה בסופו של יום בשל אי עמידה בתנאי סף, בעוד שלשאר המשתתפים שלחה מי חדרה שאלות הבהרה וביקשה מסמכים ודרישות מדוייקות בנוגע לחסרים, הרי מגבאי לא ביקשה מי חדרה השלמות כלשהם טרם החליטה כי אינה עומדת בתנאי הסף של המכרז. לכן, לטענתו, מי חדרה פעלה באופן מפלה ובלתי חוקי באופן שפגע בעקרון השוויון בין המציעים.
ב"כ גבאי טען כי פסילת הצעת גבאי הינו על יסוד תנאי סף נסתר אשר לא נכלל בדרישות המכרז.
ב"כ גבאי טען כי גבאי עמדה בדרישת הסף בעניין הבעלות בכלי הרכב כיוון שבתנאי המכרז נכתב כי התקופה הרלוונטית הינה 12 חודשים ממועד הגשת ההצעות ולא 12 חודשים קודם לפרסום המכרז. כמו כן, לא היתה דרישה במכרז לצירוף רישיונות רכב בתוקף כאשר צירוף רישיון בתוקף נועד להוכיח את הבעלות ותו לא. מכל מקום, מדובר, לדבריו, במסמך טכני ולא היתה מניעה להגישו אם מי חדרה היתה מבקשת זאת מגבאי.
ב"כ גבאי טען בתגובה לטענות ארזים, כי הצגת המכרז החדש מהווה הרחבת חזית. מכל מקום, בחינת הטענה האם המסמך שהוגש על ידי נטע עומד בדרישה אינה רלוונטית לאור העובדה שהמסמך עליו נסמכת נטע כלל לא הומצא על ידיה.
בדיון בפניי, ב"כ גבאי טען, כי גבאי קיבלה הודעה כי עמדה בכל התנאים והיא הזוכה במכרז, ורק לאחר שבועות רבים הוועדה שינתה את דעתה וקבעה כי אינה עומדת בתנאי לעניין מכשיר גזים ורישיון בתוקף לרכבים. ב"כ גבאי טען כי גבאי עובדת עם מי חדרה כבר שנים, ומי חדרה יודעת שיש ברשותה מכשיר גזים. גבאי הביאה למי חדרה חשבוניות לגבי המכשיר. ב"כ גבאי טען, כי לא היתה דרישה לרישיונות בתוקף ויש בידי גבאי רישיונות כאלה. ב"כ גבאי טען כי לכל המציעים ניתנה אפשרות להשלים למעט גבאי ואין מניעה להביא את החסר.
באשר לטענת הרחבת החזית שנטענה על ידי ב"כ נטע, טען ב"כ גבאי, כי לא מדובר בהרחבת חזית כיוון שמדובר באותו מכרז ומכל מקום, כמשתתף במכרז הרי אין מניעות להעלות טענות, שלא נטענו על ידי ועדת המכרזים.
ב"כ התאגיד טען כי עתירתה של נטע הוגשה בשיהוי מכיוון, שההחלטה נמסרה לה ביום 10.4.18 בעוד עתירתה הוגשה רק ביום 16.5.18.
ב"כ מי חדרה טען עוד, כי נטע לא הציגה תיעוד על מכשיר למערכת גילוי גזים, הדבר אומנם לא נרשם בהחלטת ועדת המכרזים אבל מבדיקה שנערכה בעקבות הגשת התביעה, נמצא שנטע לא עמדה גם בתנאי זה.
ב"כ מי חדרה טען כי גם לגבאי ניתנו הזדמנויות להשלים מסמכים חסרים אולם אותם שני חסרים שלאורם נפסלה הצעתם לא הופיעו במסגרת הבקשות להשלמת מסמכים. לדבריו, הדבר אינו גורע מהנטל של גבאי או של כל משתתף אחר להוכיח עמידתו בתנאי הסף ולהגישם במועד. מתן סבב נוסף לגבאי תביא לפגיעה בעקרון השיוויון ועל כן, ההחלטה לצאת למכרז חדש היא החלופה הסבירה ביותר בנסיבות העניין.
ב"כ חדרה טען כי המכרז נפסל כיוון שאף אחת מהמשתתפות לא עמדו בתנאי הסף.
בדיון בפניי טען ב"כ בי.או. טי, כי מי חדרה פעלה בצורה למעלה מסבירה תוך הקפדה על עיקרון השיוויון עת פסלה את גבאי לאחר הטענות שהועלו נגד זכייתה. באשר לטענת גבאי, כי לא ניתנה לו ההזדמנות להשתתף בסבב ההשלמות, הרי, כך הטענה, שאם היה ניתן לגבאי להשלים לאחר שהודע לו כי הצעתו נפסלה, הדבר היה פוגע בעיקרון השיוויון. באשר לפסילת נטע, נאמר, כי נטע הציגה מסמך שפג תוקפו במרץ 2018 ועל כן החלטת ועדת המכרזים בעניינה סבירה אף היא.
בדיון בפניי טען ב"כ ארזים, כי הצעת גבאי לא יכולה לעמוד בשל פגמים מהותיים – רכב שלא היה 12 חודשים. כמו כן, עו"ד מטעם גבאי לא חתם על מסמך מהותי של תצהיר אי תיאום מכרז, ועדכון פרטי בנק חתום על ידי המגיש וחתום על ידי הבנק. לטענת ב"כ ארזים, כל אלה פגמים שלא ניתן לתקן. ב"כ ארזים טען, כי המכרז החדש שפורסם לא השתנה בשום תנאי, אלא רק הזכירו אפשרות של ליסינג מימוני וביקשו הסכם התקשרות בכתב, ועל כן, אם כל הטענות נגד הצעת נטע הן רק בנקודה של מסמך בכתב, שלא היה צריך להציגו, הרי יש לתת לנטע לזכות.
דיון והכרעה
"2. רשאים להשתתף במכרז משתתפים העומדים בכל התנאים הבאים ואשר המציאו את כל המסמכים הנדרשים להוכחת עמידתם בתנאים אלו:
נחה, איפא, דעתי, כי המסמכים עליהם סומכת נטע את עתירתה לעניין התקשרות עם אתר מורשה לפינוי שפכים לא הוגשו במועד לוועדה ועל כן, החלטת הוועדה, כי נטע לא עמדה בתנאי הסף הקבועים במכרז סבירה.
אציין, כי גם אם הייתי קובע, כי נטע הגישה את המסמך בזמן אמת, הרי נראה, כי המסמך הוכן ביום 12.3.18, לאחר המועד האחרון להגשת ההצעות במכרז. אין, איפא, לקבלו מכיוון שיש בעתירת נטע בהקשר זה משום ניסיון, בדיעבד, להכשיר את אי עמידת נטע בתנאי הסף.
28. מי חדרה אינה מחוייבת לערוך סבבי השלמות או לדרוש הבהרות מן המשתתפים. אין מדובר בזכות של מי מהמשתתפים במכרז. סעיף 11 למסמך "הוראות למשתתפים" קובע: "לתאגיד שמורה הזכות לדרוש ממשתתף להציג כל מסמך נוסף שיידרש להוכחת כשירותו, ניסיונו וכו' ". בסעיף 23 נקבע: "לתאגיד הזכות לקבל הבהרות, להיפגש עם המציעים בתהליך המכרז לקבלת הבהרות והשלמות במידת הצורך, לשנות את תנאי המכרז והכל בהתאם ובכפוף לדין ובהתאם לשיקול דעתו הבלעדי."
איני מקבל את טענת נטע, כי תנאי סף זה אינו מהווה תנאי סף מהותי. ישנה חשיבות רבה לעמידה בתנאי סף זה, שהרי ישנן השלכות תעבורתיות ועונשיות באי- פינוי שפכים לאתר מורשה. זאת ועוד: בסבב ההשלמות הדגישה מי חדרה את הצורך בהוכחת הסכם תקף עם אתר מורשה לפינוי שפכים.
ראו בהקשר הנדון: עת"מ (מרכז) 40793-07-10 י.ע.ז. - חברה לבניה ופיתוח בע"מ נ' קרן רמלה לחינוך,תרבות ופיתוח (כב' השופט אברהם יעקב), 07.04.2011:
"הלכה ידועה ומושרשת היא כי עמידתם של המציעים בתנאי הסף שנקבעו במכרז כמוה כיציאה מקו זינוק משותף למתחרים בתחרות וכי על כל המתחרים לעמוד בתנאים אלה באופן שיוויוני במועד פתיחת תיבת ההצעות (עע"מ 5085/02 רמט בע"מ נ' ועדת המכרזים של עיריית תל אביב-יפו, פ"ד נו(5) 941, 946 (2002)). מחילה על אי צירופו של מסמך הנדרש בתנאי הסף ומתן אפשרות לאחד המתחרים להשלימו בדיעבד מעניקה למתחרה זה יתרון בלתי הוגן על פני יתר המתחרים ופוגעת בעיקרון השוויון. מציע אשר לא צרף את האישור הדרוש במועד "נהנה" מכך שהוא יכול למשוך הצעתו בכל עת לאחר הגשתה בהודעה לוועדת המכרזים כי הצעתו פסולה, ככל שהתחרט.
"הזכות ששמר לעצמו עורך המכרז בסעיף 2.14 למכרז, לדרוש "השלמת מידע חסר או אישורים דקלרטיביים" לאחר הגשת ההצעות למכרז, אין פירושה הליך השלמת מסמכים שבאמצעותו ניתן יהיה להכשיר הצעות שלא עמדו בתנאי הסף מלכתחילה, כפי שטענה המשיבה 1, כי אם בעיגון זכותו של עורך המכרז לדרוש, על פי שיקול דעתו, מסמכים הקשורים לנסיונו ויכולתו של המציע. פרשנות לפיה סעיף זה יש בו כדי להכשיר הליך של השלמת מסמכים הנדרשים מהמציעים כתנאי סף במכרז היא בלתי אפשרית והיא מרוקנת מתוכן את עקרונות השוויון וטוהר המידות עליהם מבוססים דיני המכרזים."
לאור העובדה, כי נטע לא הגישה את המסמכים המוכיחים עמידתה בתנאי הסף ואף אם היתה מגישה את המסמך בזמן אמת, לא היתה עומדת בתנאי הסף, הרי אין מקום להתערבות בהחלטת ועדת המכרזים לפסול את הצעתה.
29. תקנה 21(ב) לתקנות חובת מכרזים, תשנ"ג-1993 קובעת:
"ועדת המכרזים תבחר את ההצעה הזולה או היקרה ביותר, לפי הענין, זולת אם החליטה שלא לעשות כן בנסיבות מיוחדות ומטעמים מיוחדים שיירשמו ולאחר שנתנה לבעל ההצעה הזולה או היקרה ביותר, לפי הענין, הזדמנות להביא טענותיו בפניה. נכללו במסמכי המכרז פרטים לענין אמות המידה שלפיהם תיבחר ההצעה הזוכה, תבחר ועדת המכרזים את ההצעה המעניקה את מרב היתרונות לעורך המכרז בהתאם לאמות המידה כאמור, זולת אם החליטה שלא לעשות כן בנסיבות מיוחדות ומטעמים מיוחדים שיירשמו, ולאחר שנתנה לבעל ההצעה המעניקה את מרב היתרונות לעורך המכרז לפי אמות המידה כאמור, הזדמנות להביא את טענותיו לפניה."
בעת"מ (י-ם) 1200/03 מח 10 בע"מ נ' מדינת ישראל - משרד החינוך התרבות והספורט (השופט יהונתן עדיאל) 28.10.03, נקבע (סעיף 19 קטע אחרון):
"גם תקנה זו אינה נוגעת לענייננו. תקנה זו חלה במקום שבו ההצעה כשירה, בעקרון, לזכות במכרז, אלא שבעל המכרז סבור שקבלת ההצעה לא תעניק לו את מרב היתרונות, חרף היותה זולה מהצעות אחרות. כאלה, למשל, הם שיקולים הנוגעים למקבילית הכוחות, המשקללים את סה"כ היתרונות והחסרונות של ההצעה, בהשוואה להצעות אחרות, על פי מכלול של שיקולים, ולא רק על פי השיקול הנוגע למחיר. גם במקרה זה, נקבע בתקנה, אין מקום לאפשר מתן זכות טיעון במקום, שבו אמות המידה לבחירת ההצעה הזוכה פורטו במכרז. תקנה זו אינה חלה במקום שבו מדובר בהצעה שאינה עומדת בתנאי הסף של המכרז, ועל כן אינה יכולה להיבחר, ללא כל קשר לשיקול המחיר."
הדברים יפים גם בענייננו. לנטע לא קמה זכות, ולו לכאורית, לזכות במכרז, משום שלא עמדה בתנאי הסף. לנטע ניתנו מספר הזדמנויות להציג השלמות וחוסרים בהתאם למכתב מפורט שנשלח אליה. אין היא יכולה לבוא ולטעון כי היה על הוועדה להבהיר, כי המסמכים שהציגה אינם מספקים ומדוע אינם מספקים.
30. גבאי לא הוכיחה, כי היא בעלים ברציפות של שניים מכלי הרכב שהציגה במכרז, כיוון שתוקף רישיונותיהם של אלה פג עוד בטרם חל המועד האחרון להגשת ההצעות. איני יכול לקבל את טענת גבאי כאילו לא נכללה במכרז דרישה לצירוף רישיונות רכב בתוקף או כי זו היוותה "תנאי נסתר". במכרז נכתב במפורש, כי על המציעים להראות כי יש בבעלותם הציוד לפחות 12 חודשים ברציפות בטרם הגשת ההצעה ועל מנת להוכיח קיומה של בעלות רציפה, במהלך 12 החודשים שקדמו למכרז, היה על המשתתפים להציג רישיונות תקפים לכלי הרכב . ללא הצגת רישיונות תקפים, לא ניתן להראות בעלות רציפה עד למועד הרלוונטי. גם סעיף 8 יג להוראות המכרז קובע: "רישיונות על שמו של המשתתף של כלי הרכב המפורטים בסעיף 2 לעיל שבבעלותו במשך 12 החודשים האחרונים לפחות שקדמו למועד הגשת ההצעה". גבאי הציגה רישיון רכב אשר פג תוקפו באוקטובר 17' וברי, כי בכך לא יכלה להוכיח כי יש בבעלותה כלי הרכב במהלך 12 החודשים האחרונים ברציפות במועד הגשת ההצעה – ינואר 2018.
אציין עוד, כי גבאי לא עמדה גם בתנאי הסף של הוכחת בעלות במערכת לאיתור גזים במערכת הביוב ולא צירפה מסמך שיש בו להעיד על קיומו של המכשיר. גבאי שלחה, בדיעבד, תמונה אשר מתעדת את המכשיר, אולם ברור, כי אין די בתמונה זו כדי להצביע על בעלות.
ההלכה היא כי לא קיים איסור מוחלט לפנות למציעים ולבקשם להשלים פרטים ומסמכים בהצעתם. פניה כזו מותרת, כל עוד היא אינה פוגעת בשיוויון, והכל בהתחשב בנסיבות העניין. על ועדת המכרזים לשקול שיקולים שונים טרם קבלת החלטה אם לפנות למציע על מנת להשלים פרטים בהצעתו. יש לשקול, בין היתר, האם מדובר במסמך ובנתונים שהיו קיימים בידי המציע במועד הגשת הצעתו, שאז, בדרך כלל, תותר השלמתם, או שמדובר במסמך שנוצר רק לאחר הפניה למציע ובעקבותיו, אותו, בדרך כלל, אין לאפשר להשלים (ראו: דפנה ברק-ארז משפט מינהלי – משפט מינהלי כלכלי כרך ג' 77-73 (2013); שמואל הרציג דיני מכרזים כרך ד חלק ראשון 75-71 (מהדורה שניה, 2010); שמואל הרציג דיני מכרזים כרך ה, חלק ראשון 182-141 (מהדורה שניה, 2012).
בענייננו, בעוד שליתר המשתתפים פנתה מי חדרה במכתב דרישה למסמכים ספציפיים על מנת לבחון את עמידתן בתנאי הסף, הרי לא עמדה מי חדרה באותו שלב על חסרים בהצעת גבאי ולא דרשה ממנה את כלל המסמכים הדרושים לצורך הוכחת עמידותו בתנאי הסף. אי פנייה לגבאי בדרישה לחסרים ספציפיים מול הפנייה ליתר המשתתפים בדרישה לחסרים ספציפיים פוגעת בעקרון השיוויון וראוי היה כי מי חדרה, היתה מבקשת מגבאי השלמה של אותם מסמכים בטרם קיבלה החלטה לצאת למכרז חדש.
מעיון ברישיון הרכב שהוגש על ידי גבאי עבור מספר רכב 8749712 עולה, כי הרכב בבעלות גבאי מיום 24.1.17. במסמכי המכרז נקבע במפורש, בניגוד לטענת גבאי, כי על המציעים להראות, במועד הגשת ההצעות שבבעלותם, במהלך 12 החודשים האחרונים ברציפות שקדמו ליום פרסום המכרז, בעלות ברכב. משכך, גם גבאי אינה עומדת בדרישות הסף של המכרז וגם אם היה מתאפשר לה להגיש מסמכים, הרי שעדיין לא היתה עומדת בדרישה זו.
31. כידוע, בית המשפט הבוחן החלטה מינהלית אינו שם עצמו בנעלי הרשות ואינו מחליף את עמדתו בעמדתה המקצועית, אלא הוא בוחן אם החלטת הרשות נתקבלה כדין ומשיקולים ענייניים ואם מצויה היא במתחם הסבירות. בית-המשפט יתערב בהחלטה רק כאשר היא לוקה בחוסר סבירות קיצוני וחורגת ממתחם הסבירות (בג"צ 6980/10 אלבר ציי רכב נ' רשות שדות התעופה בישראל [פורסם בנבו] (26/7/11), עע"מ 1985/10 חברת נתיבי איילון בע"מ נ' ד.אנד.די בטיחות [פורסם בנבו] (18/7/10).
בענייני מכרזים נקבע, כי כאשר פגם שנפל בהחלטת ועדת המכרזים הוא פגם הנובע מטעות בתום לב, ואין הוא גורם להפרת השוויון או לפגיעה בעקרון ההגינות, הרי שבית המשפט לא ימהר להתערב בשיקול דעת ועדת המכרזים, כל עוד החלטתה אינה שרירותית או בלתי צודקת בעליל, ויתערב בהחלטת ועדת המכרזים במקרים שנתקיימה בהם אחת מעילות הביקורת השיפוטית הפוסלת את ההחלטה, או כאשר נפל בהליך המכרז פגם מהותי הפוגע בעקרונות היסוד של דיני המכרזים (ע"א 334/01 מדינת ישראל נ' אבו שינדי, פ"ד נז(1) 883 (2003), הנשיאה ד' בייניש בעמ' 895).
32. עיקרון שוויון ההזדמנויות בדיני המכרזים הציבוריים בא לא אחת לידי ביטוי בהקפדה ניכרת על כך שכל המציעים במכרז יעמדו בכל תנאי הסף הקבועים להשתתפות במכרז, כך שלא ייווצר מצב בו אחד המציעים יידרש לעמוד בדרישות מחמירות פחות מאלה אותן נדרשו לקיים יתר המציעים הפוטנציאליים ובאופן זה ייהנה מיתרון על פניהם (ראו ע"א 4683/97 ידע מחשבים ותוכנה בע"מ נ' מדינת ישראל – משרד הביטחון, פ"ד נא(5) 643, 646 (1997) (להלן: עניין ידע מחשבים)). בשל הפגיעה בעקרון השוויון הכרוכה באי-פסילת הצעה במכרז שאינה עומדת בתנאי הסף נחשבת אי-עמידה בתנאי הסף לפגם מהותי שיש בו כדי להביא לפסילתה (ראו: בג"ץ 466/82 עוזר את רובננקו שותפות לביצוע עבודות בהנדסה אזרחית נ' עיריית רמת-גן, פ"ד לז(1) 696, 699-698 (1982); עע"מ 5085/02 רמט בע"מ נ' ועדת המכרזים של עיריית תל-אביב-יפו, פ"ד נו(5) 941, 947-946 (2002)). ההקפדה על העמידה בתנאי הסף מצידם של כל המשתתפים במכרז נדרשת גם אם במקרים קונקרטיים עלולה הקפדה זו שלא לעלות בקנה אחד עם עקרון היעילות הכלכלית, והמקרה שלפנינו יוכיח.
והדברים נכונים גם בענייננו. אף לא אחד מהמציעים עמד בתנאי הסף של המכרז.
33. בשים-לב לתוצאת ההליך הנוכחי לא מצאתי לנכון לדון בטענת השיהוי ובטענה, כי ההליך המתאים לתקיפת החלטת ועדת המכרזים הייה של המרצת פתיחה ולא של עתירה מינהלית. בתמצית אציין, כי אני סבור שטענת השיהוי בדין יסודה וכי אמנם ראוי הייה לתקוף את החלטת ועדת המכרזים במסגרת של הליך אזרחי.
סעד
34. מפאת כוחם המצטבר של השיקולים דלעיל, אני קובע כי החלטת וועדת המכרזים מושא ההליכים שבפניי סבירה ואין מקום להתערבות בית-המשפט בה. אינני עושה צו בדבר הוצאות.
ניתן היום, ד' אלול תשע"ח, 15 אוגוסט 2018, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
27/05/2018 | הוראה למבקש 1 להגיש התחייבות | גדעון גינת | צפייה |
30/05/2018 | החלטה על בקשה של מבקש 1 בקשה באמצעות המזכירות | גדעון גינת | לא זמין |
15/08/2018 | העתירה והמרצת הפתיחה נדחו. ללא הוצאות. | גדעון גינת | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
מבקש 1 | חכמון - גבאי בע"מ | דן הרציג |
משיב 1 | מי חדרה בע"מ | רועי גנוט |
משיב 2 | נטע עופר עבודות ביוב ומים בע"מ | בנימין לוי |
משיב 3 | בי.או.טי. בנייה וניהול בע"מ | |
משיב 4 | ארזים, מערכות צנרת תשתית ובניה בע"מ | אורית פפר |