מספר בקשה:14 | |||
המבקש/הנתבע | שלי (שלמה) נרקיס ע"י ב"כ עוה"ד בעז בן-צור ועדי בראונשטיין | ||
נגד | |||
המשיבים/התובעים | ELI TAHARI LTD .1 | ||
החלטה בקשת הנתבע לאכיפת תניית סמכות שיפוט זרה |
מצב דברים זה, הופך את תניית השיפוט, כך לשיטתם, לחסרת משמעות, ועובדה זו, מהווה נסיבה מיוחדת המצדיקה שלא לכבד את תניית השיפוט המוסכמת, ועל כן יש לקיים את הדיון בתובענה בישראל.
קיים הסכם בין הצדדים לפיו התובענה תתברר בארצות הברית (ניו-יורק). ברם – מן העבר האחד עומדים התובעים וטוענים שלא ניתן לקיים את ההליך שם, וזאת בשל העובדה שהנתבע לא יוכל להתייצב לדיונים בעניינו, ומנגד עומד לו הנתבע ודורש את קיום הוראת ההסכם ביחס לסמכות השיפוט ככתבה וכלשונה.
טענות התובעים
לשיטתם, העדר יכולת הנתבע להיכנס לארצות הברית יהווה פגיעה קשה בבירור ההליך ובזכויות התובעים עצמם, ובבא העת, ואם נאכוף את התנייה החוזית ביחס לסמכות השיפוט, הדבר יקשה על יכולתם לאכוף בישראל את פסק הדין שיינתן כנגד הנתבע בארצות הברית.
הנתבע לא הצהיר כאמור, ועל כן חוששים התובעים שבאופן זה תפגענה זכויותיהם באופן של ממש.
מהצד האחד, עומד הוא על אכיפת תניית השיפוט בארצות הברית ביודעו שלא יכול להיכנס אליה ומהצד השני, שומר לעצמו את הטענה כנגד האפשרות לאכוף את פסק הדין בישראל, עת יטען שלכאורה הגנתו נפגעה בעצם העדר יכולתו להיכנס לארצות הברית.
כך לשיטת התובעים, שחקירה נגדית בהיוועדות חזותית לא תאפשר לבית המשפט להתרשם באופן בלתי אמצעי מהנתבע, ובכל מקרה, ככלל יש להעדיף חקירה נגדית באופן פרונטלי ולפני בית המשפט, וזאת בשל החשיבות הרבה של ההתרשמות הישירה של בית המשפט ממהימנות העדים.
טענות הנתבע
הנתבע מודע גם מודע לקשיים הכרוכים בהגנתו בנֵכָר, עת נמנעת כניסתו לארצות הברית, אולם הוא עומד על קיום הוראות ההסכם כלשונן.
הנתבע גם מבהיר שעל פי ההלכה, הרי התובעים יוכלו להשתחרר מהסכמה החוזית בין הצדדים בקשר לתניית השיפוט הייחודית רק בנסיבות בהן יצביעו על פגיעה קשה בזכויותיו שלו בפורום הזר, והנה הוא מציין כי זכויותיו לא תפגענה כלל ועיקר וניתן יהיה לנהל את הדיון בארצות הברית גם בהעדרה של אשרת כניסה.
דיון והכרעה
האם העדרה של אשרת כניסה לארצות הברית תמנע את ניהול ההליך?
האם העדרה של אשרת הכניסה תמנע את אכיפת התניה על ידי בית המשפט בניו יורק?
ולבסוף האם קיום דיון בארצות הברית, שככל הנראה יתנהל באמצעות היוועדות חזותית עלול לגרום לתובעים נזק ולפגוע בזכויותיהם?
אלו השאלות שעליי להידרש להן כאן.
ואכן, לימים מונה עו"ד מיכאל א. חריש, כמומחה מטעם בית המשפט, שהגיש חוות דעת סדורה והצדדים קיבלו אותה (ראוי להעיר שחוות הדעת לא הוגשה בדרך בה אמורה להיות מוגשת בהתאם לדין הישראלי, אולם הצדדים בהגינותם קיבלו אותה לעיצומה, וכך גם אני אתייחס אליה, כחוות דעת שהונחה בתיק כדין).
זו ההלכה וזהו הדין, ועל כן התביעה ראוי שתתברר לה בבית המשפט בניו יורק.
הפסיקה הורתה אותנו שבית המשפט יימנע מלאכוף תניית שיפוט זרה ויורה על קיום הדיון בבית משפט ישראלי, רק אם הטוען נגד תניית השיפוט הזרה יוכיח את קיומן של נסיבות מיוחדות.
עוד הורתה אותנו ההלכה שהמושג "נסיבות מיוחדות" יתפרש באופן מצמצם ודווקני ויְיוחד למקרים חריגים בלבד.
המקרה שלפנינו איננו חריג ואינו מיוחד; המדובר בדיון אזרחי ובתביעה כספית שיכול שתתברר בבית משפט במדינת ניו יורק שבארצות הברית של אמריקה.
הנתבע מודע לקשיים הנובעים והעולים מעובדה זו.
על אף זאת, הנתבע בוחר בראש צלול ובמחשבה בהירה, לעמוד על קיום ההסכם; הוא מבקש לקיים את הדיון מעבר לים.
הוא יודע שהוא יכול לנהל את הגנתו כאן, בישראל, במקום מגוריו, בשפה אותה הוא מכיר, אולם הוא עומד בדווקנות על ניהול ההליך שם ולא כאן.
כלל ידוע הוא שבית דין משמש אביהם של יתומים, אולם הנתבע שלפניי איננו יתום; הוא מבין את ההשלכות של החלטתו; הוא מיוצג על ידי מיטב עורכי הדין, ולא ראוי שתינקט כלפיו גישה פטרנאליסטית של בית המשפט כאילו יש לשמור עליו לבל תקופח הגנתו בעבר לים, ויש לכבד את רצונו.
עצם עמידתו של הנתבע על קיום ההליך בארצות הברית, טומנת בחובה מניה וביה את ההסכמה לנטוש כל טענה כנגד אופן יכולתו לנהל את ההגנה בבית משפט זר, וזאת כשכניסתו לארצות הברית עלולה להמנע.
הכיצד יעלו התובעים על דעתם שהנתבע יהתל בהם ובבית משפט זה, ויבחר לנהל הליך בארץ זרה, ומאוחר יותר יזעק כי ההליך שם לא היה הוגן, וכי האפשרות שניתנה לו בבית המשפט הזר לטעון טענותיו ולהביא ראיותיו לפני מתן פסק הדין, לא היתה סבירה?
הרי הנתבע יודע כל זאת כבר עתה. הנתבע עומד לפניי ואינו מתפשר. עמידה על זכותו זו משמעה מניה וביה ויתור מדעת על כל הטענות ביחס להליך שם.
חזקה עליו שיבוא בעתיד בניקיון כפיים, בתום לב ולא יטען טענות הפוכות בעתיד, ועל כן אני סמוך ובטוח שחשש התובעים הוא בעלמא.
המומחה מציין שחוסר האפשרות של בעל דין להיכנס לארצות הברית בשל העדרה של אשרת כניסה, לא תמנע מבית המשפט שבניו יורק לקיים את ההליך, כאשר אותו צד יוכל להשתתף בדיון ואף להעיד מרחוק.
המומחה מציין שגם עוד בתקופה שקדמה לקרונה, בתי המשפט בניו יורק התירו את השימוש בשיחת וידאו כאמצעי להליכי גילוי, כאשר בניו יורק החלו גם להתיר עדות מרחוק במשפט עצמו (והדבר אושר גם בהליך פלילי), אולם מטבע הדברים, היה המדובר בפתרון שהוא תחליף לנוכחות הפיזית.
אולם, וכפי שמציין המומחה בסעיף 57 לחוות דעתו, לאחר פרוץ מגיפת הקורונה, שיחות וידאו ופלטפורמות וירטואליות הפכו לתֵקֶן, לא רק בעולם העסקי והחברתי אלא גם בעולם הליטיגציה.
המדובר במצב חריג ויוצא דופן, אולם הנתבע מודע היטב לאפשרות זו ומבין זאת, ולמרות כל זאת, הוא עדיין מתעקש ועומד על תניית סמכות השיפוט הזרה.
הרי ברור שלא יוכל להעלות טענה כי הגנתו נפגעה.
הסיכונים ידועים לו היטב כבר היום. הוא יכול לוותר ולבקש לקיים את ניהול הדיון בבית משפט הקרוב למקום מגוריו, המתנהל בשפה אותה הוא מכיר, ועל פי דין מוכר וידוע לו.
אין לומר שהתעקשותו זו של הנתבע חסרת תום לב היא ונועדה חלילה לסכל או למצער להקשות על בירור התביעה, שהרי אם נאמר כך, נמצאנו אומרים שכוונתו היא לנצל לרעה את ההליך השיפוטי, ולבטח אין לומר כך על מי שמלין שעמדת התובעים שלא לקיים את ההסכמה חסרת תום לב היא ובאה משקולים פסולים (ראו סעיף 15 לעיל).
אם יינתן פסק דין כנגדו בארצות הברית, והתובעים יבקשו לאכוף אותו בישראל, מה לו הנתבע כי ילין על ההליך שם? כל החששות והסיכונים עמדו על הפרק. היו ידועים לו. והוא בחר במודע לעמוד על קיומה של תניית השיפוט, ועל כן יהיה מושתק מלטעון אחרת.
אודה ולא אבוש כי גם תשובתו לעניין זה במהלך הדיון לא הניחה את הדעת, על אף שנטענה בכישרון.
הדעת נותנת שדווקא בהסכם דל במילים כפי ההסכם שלפנינו, עמידה על תניית סמכות השיפוט מחד, וטענה כי יתר הוראות ההסכם הן למראית עין בלבד מאידך, לא בהכרח מובילה למסקנה כי אין המדובר בהסכם מחייב; אולם עניין זה יתברר, מטבע הדברים, במסגרת ההליך העיקרי ואין לי ספק שעננת התהיות תתבהר.
התובעים מציין שהכלל הוא שיש לשמוע את עדויות הצדדים לפני בית המשפט, באופן בלתי אמצעי על מנת שבית המשפט יוכל להתרשם ממהימנותם. התובעים גם הביאו מדברי בית המשפט העליון מהם ניתן ללמוד על העדיפות של מתן עדות בין כותלי בית המשפט, והחשיבות הרבה של התייצבות פיזית של עד בבית המשפט, במיוחד כשמתעוררת שאלת מהימנות, כמו במקרה שלטענתם מתעורר כאן.
על דיון בהוועדות חזותית
מובן שכל מקרה ונסיבותיו, וידועים המקרים בהם מכריע שופט את הדין על יסוד דברי עד שנאמרו שלא בפניו, אולם דווקא בימים אלו של ריחוק חברתי המתחייב על מנת לשמור על בריאות הציבור מאפשרים לנו להתבונן מחדש על העקרונות המוכרים והידועים, ולבחון את מידת התאמתם למציאות החדשה.
המוכר והידוע לא בהכרח מתחייב בכל עת, ויוכל לפַנוֹת מקום למוכר חדש.
במצב זה ייעשה שימוש נוסף ונרחב – במקרים המתאימים והמתבקשים או אפילו המתחייבים - באמצעים הטכנולוגיים העומדים לרשותנו ואין לחשוש מהשינוי.
אותו חשש של התובעים, אמנם אינו בעלמא אולם אין בו ממש.
לחשש זה שותפים אחרים.
כך גם מציין המומחה, עו"ד חריש, בחוות דעתו: "לא כל שופטי ניו יורק מאוהבים בפתרונות טכנולוגיים לליטיגציה, ויש בתי משפט שבחרו לדחות משפטים במהלך הקורונה במקום לנהלם מרחוק... שופטים אחרים ניהלו דיונים ומשפטים מרחוק אך העירו על הפגמים בטכנולוגיה", והמומחה מצטט בחוות דעתו שופט במדינת ניו יורק המתקשה לקבל את השינויים הטכנולוגיים (בעת הקורונה) בטענה שההליך הווירטואלי, גם אם הוא נחוץ, אינו אלא תחליף חיוור להליכים האמיתיים, אולם ציין כי קיימים קולות אחרים שהורו על קיום דיונים וירטואליים תוך שהם מסתמכים על פסיקה קודמת (ראו סעיף 59 לחוות הדעת).
ראוי להעיר שאל מול חשש זה, ניתן להביא מדברים שאמר שופט אנגלי, D. Brwon שמו, וזאת לפני שנים ארוכות, בהקשר של שיחות ועידה בוידאו):
"In one case at the Bar council facility in Chancery Lane I heard a witness from America, and in terms of quality of picture, sound and the general procedure that took place, the fact that it was om video link to my mind made virtually no difference at all, and I was able to assess the witness's evidence without difficulty… evidence can and should be heard by judge on the television link, even when it is absolutely crucial" (פורסם במאמרו של יחיאל שמיר, גביית עדות באמצעות שיחת ועידה בוידאו בהתדיינות בינ"ל, המשפט ח, תשס"ג 595).
האמצעים הטכנולוגיים הקיימים כיום מאפשרים לבית המשפט להתרשם ישירות גם במקרה של חשודים במעשה פלילים מהתנהלותם, כוונתם ותום ליבם. עולה כי אם התרשמות זו ישירה דיה באשר להכרעת דינם של חשודים פליליים, הרי שיפה היא גם לענייננו ואין בה כדי לפגוע בזכות מזכויותיהם של התובעים.
"האמצעים הטכנולוגיים לגביית עדות מחוץ לכותלי בית המשפט העומדים לרשותנו כיום מאפשרים לבית המשפט להתרשם מן העד באופן ישיר, ואף לפקח על חקירתו ולכוונה בזמן אמת. בית המשפט יכול לקבל תמונה ברורה, תרתי משמע, באשר למהימנותו של העד ועל כן קטן החשש מפני העדרה של התרשמות ישירה מן המעיד ומן העדות" (ראו, שם, פס' 15 לפסק דינו של השופט גרוניס). (ההדגשות אינן במקור – ע.מ.).
דברים אלו של בית המשפט נכתבו שנים מספר טרם התפרצותה של מגפת הקורונה, ויפים הם היום.
ראוי גם להזכיר שגם הפרוצדורה האזרחית עברה שינוי של ממש, ותקנות סדר הדין האזרחי, תשע"ט – 2018 שתכנסנה לתוקפן ביום 1.1.21 קובעות בתקנה 72 כי בית המשפט רשאי להתיר שמיעת עדות בדרך של היוועדות חזותית בהתקיים תנאים מסויימים.
היינו – אם בעבר שמיעה של עדות בדרך של היוועדות חזותית הייתה החריג, הרי בימים של מגיפה וריחוק חברתי, היוודעות חזותית עשויה להיות דרך המלך, או לכל הפחות דרך מקובלת תכופה ונפוצה יותר, כאשר נדמה לי שלא יהיה זה מרחיק לכת לקבוע שפרשנות התיבה "הגעתו של העד לבית המשפט תקשה עליו מאד", בתקנה 72 (א) (1) לתקנות החדשות, תהא כי במצב של ריחוק חברתי מוצדק לשמוע את עדותו של העד בהיוועדות חזותית, ודברים אלו באים לומר לתובעים שלמעשה גם בישראל יכול והעדות תשמע בהיועדות חזותית, ולכן אין נפקא מינה היכן יתקיים ההליך.
סוף דבר
ההחלטה ניתנה בסמכותי כרשם בית המשפט המחוזי.
ניתנה היום, כ"ח חשוון תשפ"א, 15 נובמבר 2020, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
15/11/2020 | החלטה על בקשה של תובע 1 בקשה מטעם התובעים | עודד מאור | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | ELI TAHARI LTD | אייל רוזובסקי |
תובע 2 | אלי טהרי | אייל רוזובסקי |
נתבע 1 | שלי שלמה נרקיס | בעז בן צור, עדי בראונשטיין |