מספר בקשה:29 | |||
לפני: | השופט יעקב שפסר | ||
התובע: | זיו ישעיהו ע"י ב"כ עו"ד גיל רון ועו"ד נדב מיארה | ||
נגד | |||
הנתבעים: | 1.תום סלע 2.אבנר רונן ע"י ב"כ עו"ד אור בר און גיל ועו"ד לירון שמואלי |
פסק דין |
טענת התובע לנישול זכויותיו במניות החברה, ודרישה למתן צו עשה כנגד הנתבעים להעברת שליש ממניותיהם וזכויותיהם בחברה לבעלותו ולרישומו כבעל מניות במרשם בעלי המניות של החברה, הן עניינה של תובענה זו.
1. רקע:
פסק הדין ניתן איפוא, עם השלמת שמיעת הראיות וסיכומי הצדדים.
תמצית טענות התובע:
תמצית טענות הנתבעים:
הנתבעים טוענים, כי נעשה על ידם ניסיון לשלב את התובע בשלבים הראשוניים של המיזם, לפני הקמת החברה, בתפקיד בתחום פיתוח תוכנה, אך ניסיון זה לא צלח והופסק מבלי שלתובע הייתה תרומה כלשהי בהתקדמות המיזם.
עוד טוענים הנתבעים, כי בשום שלב לא דובר עם התובע על הענקת מניות לתובע וכי כל שהוצע לו הייתה אפשרות להיות מועסק בחברה שתוקם כעובד פיתוח ובמסגרת זו לקבל אופציות בכמות, שאם תמומש, תהיה שווה לשיעור של 2% ממניות החברה במועד הקמתה. התובע בחר שלא לקבל הצעה זו ובכך הסתיים הקשר בין התובע לנתבעים.
עוד טוענים הנתבעים בעניין זה, כי כבר בחודש פברואר 2007 היו ידועות לתובע כל העובדות הרלוונטיות הנטענות על-ידו המקימות לכאורה את עילת התביעה, אלא שהתובע השתהה כשנתיים בטרם העלה כל טענה בעניין זה וכי במהלך שנתיים אלה שינו הנתבעים את מצבם לרעה, השקיעו זמן וכסף בחברה ובזכות השקעתם, מרצם וכשרונם, הביאו את החברה למצבה כיום. לפיכך, נגועה התביעה דנן בשיהוי חמור.
3. דיון והכרעה:
לאחר עיון בכתבי הטענות ובסיכומים שהגישו ב"כ הצדדים ושמיעת העדויות הגעתי לכלל מסקנה כי דין התובענה להידחות. להלן נימוקי:
כלל הוא, כי יסוד ההסכמה עומד בבסיסו של כל חוזה. כך, סעיפים 2 ו-5 לחוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג-1973 (להלן: "חוק החוזים") מחילים את דרישת גמירות הדעת הן על הצעה להיכנס בחוזה והן על קיבול של הצעה מסוג זו. עמדו על כך גם המלומדים פרידמן וכהן בקבעם, כי "גמירת דעתם של שני הצדדים להתקשר בחוזה היא היסוד המרכזי ביצירתו של החוזה" (ראו: ד' פרידמן ונ' כהן חוזים כרך א' (1991) (להלן: "פרידמן וכהן"), בעמ' 156). בנוסף, סעיף 2 לחוק החוזים קובע את דרישת המסוימות כיסוד נוסף והכרחי לקיומו של חוזה ודורש בהתאם כי הצעתו של המציע תהיה מפורטת ומסוימת (ראו: פרידמן וכהן, בעמ' 268-266).
בענייננו, התובע לא הרים את נטל הראייה המוטל עליו ולא הוכיח כי הצדדים הביעו גמירות דעת לפתח את המיזם כשותפים ולשמש כבעלים במשותף של המוצר המוגמר. כמו כן, לא עלה בידי התובע להוכיח כי מולאה דרישת המסוימות, המהווה כאמור יסוד לקיומו של חוזה מפורש או מכללא. מתכתובות דואר אלקטרוני – שכללו בעיקר החלפת קישורים לאתרי אינטרנט שונים – ומשקופית מטיוטת מצגת – אשר אף שונתה לבסוף – עליהן מבקש התובע לתלות את כל יהבו, לא ניתן לגבש את התמונה המבוקשת על ידי התובע ולא ניתן לקבוע כי הצדדים הסכימו להתקשר בחוזה או ללמוד דבר-מה על תוכנו של החוזה הנטען.
אין מחלוקת, כי שיתוף הפעולה בין הצדדים ביחס למיזם היה קצר ימים וכי המיזם במועד זה היה בראשיתו, וממילא טרם הקמת החברה והקצאת המניות בה. מכתבי הטענות ומהחקירות של הצדדים מצטיירת התמונה כי הצדדים, כאנשי היי-טק וכיזמים, נהגו להעלות באופן תדיר רעיונות ולבחון את היתכנותם, וכי כך אף קרה בעניינו. ואולם, המרחק בין גישושים ראשוניים אלה לבין כריתת הסכם מכללא גדול.
הדברים האמורים מקבלים משנה תוקף נוכח העובדה שכדי לפסוק לתובע את הסעד המבוקש על ידו (קרי, סעד האכיפה), נדרש בית המשפט לצקת את מלוא תוכנו של ההסכם הנטען בין הצדדים. שכן, התובע לא הצליח להוכיח ולו פרט אחד שהצדדים הסכימו עליו ביחס להסכם זה. יפים לעניין זה דבריהם של המלומדים פרידמן וכהן, לפיהם:
"לאור העדרו של קנה מידה בחוזה יתקשה בית המשפט להכריע בסכסוך בין הצדדים, ולקבוע אם הופר חוזה אם לאו ומיהו שהפר אותו. יתר-על-כן: אפילו יוכל בית המשפט לקבוע כי אירעה הפרה ומיהו הצד האחראי לה, הוא יתקשה לתת סעד מתאים. אם מדובר בסעד האכיפה (כבענייננו – י.ש.), הרי שבית המשפט יצטרך להתמודד עם הקושי שבפניו ניצבו הצדדים, דהיינו העדרם של קני מידה שיורו לצדדים מה לקיים וכיצד".
חיזוק לדברים אלו ניתן למצוא בעובדה, כי בניגוד לטענת התובע לפיה יש לראות בצדדים כמי שהסכימו להיות שותפים שווים בחברה, הרי שבפועל הקצאת המניות בחברה שהוקמה לא נעשתה באופן שוויוני כלל ועיקר (כאשר הנתבע 1 מחזיק בשיעור של 15% ממניות החברה ואילו הנתבע 2 מחזיק בשיעור של 65% ממניות החברה).
מקובלת עלי טענת הנתבעים בעניין זה, כי דווקא במועד בו החליטו הצדדים לדון במערכת היחסים העסקית ביניהם ולהסדירה באופן חוזי, התגלעו מחלוקות שאינן ניתנות לגישור ביניהם וכל צד בחר ללכת לדרכו. והרי אילו סבר התובע באמת ובתמים כי הוא קשור עם הצדדים בהסכם מכללא, לפיו הוא שותף מלא בפיתוח המיזם ובהקמת החברה, הכיצד במשך למעלה משנתיים לא נטל על עצמו איזה מהחובות הכרוכים בהקמת מיזם בסדר גודל כזה? לא ניתן לקבל כי לאחר שנתיים תמימות בהן הקדישו הנתבעים מזמנם, ממרצם ומכספם במיזם, יטען התובע כי מגיע לו נתח שווה בהצלחת המיזם, שבשלבים הקריטיים להקמתו לא היה שותף.
בנסיבות אלו, אין בידי לקבל את טענת התובע כאילו נכרת בין הצדדים הסכם מכללא אשר הופר על ידי הנתבעים.
התובע מוסיף וטוען, כי אף אם לא נכרת הסכם מכללא, הרי שהנתבעים הפרו את חובתם לנהוג בתום לב ובדרך מקובלת במשא ומתן עם התובע, ואף בשל כך יש לחייבם בסעד האכיפה. כפי שאבהיר להלן, אין בידי לקבל גם טענה זו.
הלכה היא, כי חוסר תום לב במשא ומתן מקנה ככלל לנפגע זכות לפיצויים, ואך במקרים מיוחדים ונדירים ביותר זכות לאכיפה. הפעלתו של כלל חריג, מיוחד ונדיר זה עשויה לקרות רק כאשר ההסכמות אליהן הגיעו הצדדים מקיימות כבר כשלעצמן את יסודות גמירת הדעת והמסוימות, ובנוסף לכך יש "פערי כוחות" ניכרים ביניהם והועברו, או הייתה נכונות להעביר, סכומים נכבדים מתוך התמורה מ"הצד החלש" ל"צד החזק", כאשר "הצד החזק" מונע בחוסר תום לב את חתימתו של ההסכם הפורמלי (ראו: רע"א 3160/08 אליהו מזר נ' גאון חברה לבנין והשקעות בע"מ (פורסם בנבו, 28.06.2009)). ברי, כי בענייננו, לא מתקיים איזה מהתנאים הנ"ל, ועל כן, איני מוצא מקום לחרוג מההלכה לפיה אין בית המשפט נוהג לאכוף בפועל חוזה שלא נכרת בין הצדדים.
משהחלטתי לדחות את עילת התביעה החוזית של התובע, אעבור לבחון את יתר העילות המועלות על-ידו בתביעה זו.
בצדק טוענים הנתבעים כי שותפות הינה קונסטרוקציה משפטית בעלת השלכות מרחיקות לכת, וכי אין להסיק על קיומה אך מתוך תחושתו הסובייקטיבית של התובע (ראו לעניין זה: ע"א 32/62 צבי הולנדר נ' מילן טלר (פורסם בנבו, 26.07.1962)).
סעיף 1 לפקודת השותפויות [נוסח חדש], תשל"ה-1975 (להלן: "פקודת השותפויות") מגדיר קשרי שותפות כקשרים שבין בני אדם המנהלים יחד עסק לשם הפקת רווחים. סעיף 2 לפקודת השותפויות מנחה, על דרך השלילה ועל דרך החיוב, באלה נסיבות יסיק בית המשפט קיומה של שותפות ואימתי היחסים שבין הצדדים, על כל מורכבותם, אינם מגיעים לכלל שותפות. בפסיקה התגבשו מספר קווים מנחים לבחינת הנושא, כדלקמן: כוונת הצדדים להיות שותפים; הצגתם של הצדדים לציבור כשותפים; השתתפות הצדדים בנכסים ובחזקה של העסק; הזכות השווה של הצדדים לנהל את העסק; הזכות ההדדית של הצדדים לחייב זה את זה בענייני העסק; השתתפות הצדדים ברווחי העסק; משכם של היחסים בין הצדדים (ראו: ע"א 167/89 תנעמי פנחס נ' חמסי צדוק (פורסם בנבו, 31.12.1989)).
סבורני, כי הקווים המנחים הנ"ל אינם מתיישבים עם נסיבות המקרה שלפנינו, ובפרט לא עם התנהגותו של התובע אשר במשך למעלה משנתיים לא טרח לברר מה עלה בגורלה של השותפות הנטענת, וממילא גם לא לקח בה כל חלק. כך, התובע לא הוכיח כי כוונת הצדדים הייתה להתקשר בהסכם לניהול משותף של המיזם, כמפורט בהרחבה לעיל; התובע לא הוכיח כי הוא הוצג לציבור כשותף למיזם, ואין חולק, כי אף השקופית האחת מתוך טיוטת המצגת, בה הופיע שמו של התובע, שונתה בטרם הוצגה לגורמים חיצוניים כלשהם; התובע לא הוכיח כי מאז כינונה הנטען של השותפות בשלהי שנת 2006 הוא השתתף ברווחים, בנכסים ובחזקה של המיזם, כי הייתה לו איזושהי זכות לנהל את המיזם, או כי הייתה לנתבעים זכות לחייב את התובע בחובות המיזם; בנוסף, אין חולק כי משכו של שיתוף הפעולה בין הצדדים ביחס למיזם היה חודשים בודדים בלבד.
זאת ועוד, לפי סעיף 20 לפקודת השותפויות, כל שותף חב, יחד עם שאר השותפים ולחוד, בכל החיובים שהשותפות חבה בהם בהיותו שותף. אילו החברה הייתה נקלעת לקשיים כספיים ולחובות, האם היה בסיס לחזור לתובע כעבור למעלה משנתיים בהן אין לו יד ורגל בחברה ולחייבו ליטול חלק בחובותיה מכורח היותו שותף סמוי? דומני שהתשובה לכך שלילית, ואף בכך יש כדי לחזק את התרשמותי כי אין מדובר בשותפות בין הצדדים.
בנסיבות אלו, סבורני כי התובע לא עמד בנטל המוטל עליו ולא הוכיח קיומה של שותפות מכוחה ניתן לפסוק לו את הסעד המבוקש על-ידו. אעבור כעת לבחינת שתי העילות הנוספות שהתובע טוען להן מכוח דיני עשיית עושר ולא במשפט ודיני הנזיקין.
סעיף 1(א) לחוק עשיית עושר ולא במשפט, תשל"ט-1979 (להלן: "חוק עשיית עושר ולא במשפט") קובע, כי מי שקיבל שלא על פי זכות שבדין נכס, שירות או טובת הנאה אחרת שבאו לו מאדם אחר, חייב להשיב לאחרון את הזכייה, ואם השבה בעין בלתי אפשרית או בלתי סבירה – לשלם לו את שוויה. השיקולים בהחלת העיקרון הכללי האמור כוללים את עצמת זכותו של התובע, את אופי הפגיעה באינטרס שלו, את התנהגות הצדדים ואת טיב הפעילות שמכוחה זכה הנתבע ברווח (ראו: ד' פרידמן דיני עשיית עושר ולא במשפט כרך א' (מהדורה שניה, 1998), בעמ' 64 (להלן: "פרידמן")).
סבורני, כי בנסיבות המקרה דנן לא ניתן לקבל את טענת התובע כי קיימת לו זכות במניות החברה המחייבת את השבתן בעין ממספר סיבות: ראשית, כפי שהתובע מודה בעצמו, בעת שיתוף הפעולה הקצר בין הצדדים, לא הייתה חברה, וממילא גם לא היו מניות, ולכן התובע מעולם לא היה בעל מניות בחברה; שנית, החודשים הספורים בהם שיתף התובע פעולה עם הנתבעים ביחס למיזם – כאשר המיזם היה בשלביו הראשונים, וממילא בטרם הקמת החברה – אינם מקנים לתובע זכות בחברה ובנכסיה, ובוודאי שלא זכות קניינית מכאן ולנצח. כפי שטוענים הנתבעים, וטענתם מקובלת עלי, שוויו של הנכס, שהתובע מבקש כעת את השבתו בעין, עלה מסיבות שהתובע לא תרם להן ואינו שותף להן, ושהן פרי מאמציהם של הנתבעים.
כאשר אין מדובר בהפקעת זכותו של התובע, כפי שאני סבור שהוא המקרה בענייננו, גדל משקלם של שיקולים הכרוכים בהתנהגות הצדדים ובנסיבות שבהן זכה הנתבע בהתעשרות (ראו: פרידמן, בעמ' 66). גם בחינתם של שיקולים אלה מוביל למסקנה כי אין לתובע עילה מכוח דיני עשיית עושר ולא במשפט. כך, התנהגותו של התובע אשר במשך שנתיים קפא על שמריו עד שמצא את שעת הכושר – בעת שהחברה החלה לגרוף רווחים משמעותיים – להעלות את טענותיו כי מגיע לו נתח מהחברה, אינה עומדת לזכותו. וכך גם נסיבות התעשרותם של הנתבעים, אשר אין חולק כי הקדישו עצמם באופן טוטאלי מיום הקמת החברה ובמשך השנים שחלפו מאז למיזם וכי מאמציהם הם שהניבו את הצלחתה של החברה, מלמדות כי יש לדחות את טענת התובע כאילו הנתבעים התעשרו על חשבונו שלא כדין.
עוד אציין בעניין זה, כי במועד בו נפרדו הצדדים לדרכם, היו התובע והנתבעים באותה נקודת זינוק ביחס להוצאת המיזם מן הכוח אל הפועל, ולטענת התובע, לאור מומחיותו הגדולה בתחום, ייתכן שהוא אף היה בעמדה טובה יותר להצעיד את המיזם קדימה. ואולם, בסופו של יום, הנתבעים הם אלו שהחליטו להמשיך עם המיזם, על הסיכונים והסיכויים הכרוכים בכך, להקים את החברה, לפתח את המוצר, לגייס משקיעים וכן הלאה. לא ניתן כיום לטעון בדיעבד כי הייתה זו התרומה הראשונית של התובע אשר הביאה את הנתבעים ואת החברה למצבם כיום, או כי התעשרותם באה להם מאדם אחר, והדברים אף עלו בחקירתו הנגדית של התובע (ראו: עמ' 9-8 לפרוטוקול הדיון מיום 10.9.2013).
בנסיבות אלו, נדחית טענת התובע להשבה בעין של שליש ממניות החברה מכוח דיני עשיית עושר ולא במשפט.
לפי סעיף 52 לפקודת הנזיקין, גזל הוא כשהנתבע מעביר שלא כדין לשימוש עצמו מיטלטלין שהזכות להחזיקם היא לתובע, על ידי שהנתבע לוקח אותם, מעכב אותם, משמיד אותם, מוסר אותם לאדם שלישי או שולל אותם מן התובע בדרך אחרת. "מיטלטלין" מוגדרים בסעיף 2 לפקודת הנזיקין כך: "דומם או חיה, לרבות כסף, פרי עצים וגפנים, דגנים, ירקות ויבולים אחרים ומים, בין בתלוש ובין במחובר". כלומר, כוונת הפקודה הינה למיטלטלין מוחשיים בלבד, להבדיל מזכויות ערטילאיות (ראו לעניין זה: ת"א 2062/02 ברקי פטה המפריס (ישראל) בע"מ נ' האולפנים המאוחדים בע"מ (פורסם בנבו, 25.03.2008)). כאמור לעיל, התובע עצמו מודה, כי בעת שיתוף הפעולה הקצר בין הצדדים, לא הייתה חברה, וממילא גם לא היו מניות, ולכן התובע מעולם לא היה בעל מניות בחברה. לפיכך, עוולת הגזל אינה יכולה לסייע לתובע בענייננו.
4. סוף דבר:
מכל האמור לעיל אני דוחה את התביעה.
התובע יישא בהוצאות הנתבעים ובשכ"ט עורך דינם בסך 25,000 ₪.
המזכירות מתבקשת להמציא עותק מפסק הדין לב"כ הצדדים.
זכות ערעור לבית המשפט העליון בתוך 45 יום מהמצאת פסק הדין.
ניתן היום, ט' אדר תשע"ד, 09 פברואר 2014, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
09/05/2010 | החלטה על בקשה של נתבע 1 כללית, לרבות הודעה הודעה 09/05/10 | הילה גרסטל | לא זמין |
02/08/2010 | פסק דין מתאריך 02/08/10 שניתנה ע"י הילה גרסטל | הילה גרסטל | לא זמין |
10/09/2012 | החלטה מתאריך 10/09/12 שניתנה ע"י הילה גרסטל | הילה גרסטל | צפייה |
11/02/2013 | הוראה לנתבע 1 להגיש כתב הגנה מתוקן | יעקב שפסר | צפייה |
09/02/2014 | פסק דין מתאריך 09/02/14 שניתנה ע"י יעקב שפסר | יעקב שפסר | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | זיו ישעיהו | גיל רון |
נתבע 1 | תום סלע | מוטי ארד, נדב ויסמן |
נתבע 2 | אבנר רונן | מוטי ארד, נדב ויסמן |