לפני | כב' השופטת אסתר שטמר | |
התובעת: | אי.אר.אמ. טכנולוגיות בע"מ ע"י ב"כ עו"ד אסף שילה | |
נגד | ||
הנתבעת: | חברת פרטנר תקשורת בע"מ ע"י ב"כ עו"ד מוטי ארד ועו"ד לירון אמיר-קורן |
פסק דין |
ביום 5.9.2012 אושרה התובענה הייצוגית נגד פרטנר תקשורת בע"מ (להלן "פרטנר"). עתה ינתן פסק הדין בתובענה גופה, לפי הסכמת הצדדים.
פרטנר הסכימה, לפנים משורת הדין לטענתה, להחזיר לקבוצת מינויים סכומים שנגבו מהם, לפי אופן החישוב שערכה התובעת, וביקשה ליתן פסק דין בתובענה הייצוגית לפי הסכמתה. התובעת סברה שפרשנות נכונה של רישיון פרטנר מביאה לקבוצת תובעים שהיא רחבה בהרבה מזו שפרטנר הסכימה לה.
רקע
סעיף 73(א) ברישיון הגדיר שזמן אוויר הוא "משך הזמן בו מנוי מקבל שירותי רט"ן בין אם יוזמת ההתקשרות נעשית על ידי המנוי ובין אם היא נעשית על ידי אחר".
סעיף 75.10 ברישיון קבע כדלקמן:
"(א) התשלום בעד זמן אויר יקבע לפי יחידות זמן בנות 12 שניות לכל היותר (להלן- יחידת זמן אויר); לצורך חישוב התשלום יראו בחלק מיחידת זמן אויר כאילו היתה יחידת זמן אוויר שלמה.
(ב) על אף האמור בס"ק (א), רשאי בעל הרישיון להציע למנוייוסל שירות שיתבסס על יחידת זמן אויר אחרת, ובלבד שבכל עת יהיה רשאי המנוי לעבור לסל שירותים שיתבסס על חיוב על פי יחידת זמן בנות 12 שניות לכל היותר. בעל הרישיון רשאי לקבוע תשלום עבור ביצוע המעבר. בעל הרישיון יכלול במסגרת הסכם ההתקשרות הוראה כאמור ויפרט בה את התשלום הכרוך בביצוע המעבר האמור."
ביום 16.12.2004 תוקן רישיונה של פרטנר בתיקון מספר 29 (להלן: "תיקון 29"), שזו לשונו:
"1. "יחידת זמן אויר" יחידת זמן בת 12 שניות לכל היותר ואולם החל מיום ה' בטבת התשס"ט (1 בינואר 2009) יחידת זמן בת 1 שנייה.
2. בסעיף 75.10-
(א) בסעיף קטן (א), במקום "יחידות זמן בנות 12 שניות לכל היותר (להלן- יחידת זמן אויר)" יבוא "יחידת זמן אויר";
(ב) בסעיף קטן (ב), במקום "יחידות זמן בנות 12 שניות לכל היותר" יבוא "יחידת זמן אויר"".
התיקון נכנס לתוקף ביום 1.1.2009.
ביום 20.8.2007 תוקן רישיון פרטנר לאמור: "ס' 75.10(ב) מבוטל" (להלן: "תיקון 44"). במכתב הבהרה של המנהל הכללי של משרד התקשורת הובהר שהתיקון יחל שבועיים מיום חתימתו – 3.9.2007.
פרטנר מסכימה כי לאור תיקון 44, החל מיום 3.9.2007 לא היתה רשאית להציע חבילה שבה החיוב נעשה לפי דקות (להלן "חבילת דקות").
עם זאת, פרטנר סבורה שאין לפרש את תיקון 29 כמחייב להפסיק את תכניות הדקות שכבר היו בתוקף באותו מועד.
א. פרטנר איתרה את כל המנויים שהצטרפו לתוכניות שהחיוב בהן היה לפי יחידות זמן של יותר מ- 12 שניות בדקה הראשונה לשיחה בין התאריכים 31.12.2008-3.9.2007, ונמצאו 21,167 כאלו.
כלומר, שפרטנר קבלה על עצמה את מלא החיוב לפי בקשת האישור, בגזרת הקבוצה שאינה שנויה במחלוקת.
בהחלטת האישור נקבע כי התיקון חל באופן פרוספקטיבי, ולכן נדחתה הבקשה לאישור התובענה הייצוגית לגבי מנויי פרטנר שהצטרפו לתוכניות הדקה לפני תיקון 44 ונותרו בהן גם אחריו. בעינה נותרה הסכמת פרטנר לאישור התובענה הייצוגית בגיזרה שפרטנר פרשה: לקוחות פרטנר שהצטרפו לתכניות הדקה החל מיום 4.9.2007 ועד 31.12.2008, ואשר חויבו לפי יחידת זמן אויר גדולה מ-12 שניות.
אחד הטעמים לקביעה זו היה נעוץ בתגובה מקדמית לעתירה שהוגשה בעניין זהה בבג"ץ 10170-07 סיני ליבל נ' שר התקשורת, שבו ביקש העותר להורות על החלת תיקון 44 באופן רטרואקטיבי. הפרקליטות, בשם משרד התקשורת השיבה כי משרד התקשורת החליט על החלה פרוספקטיבית של ביטול התנאי ברשיון. העתירה נמחקה לאחר שהעותר חזר בו לפי המלצת בג"ץ (עמ' 7 בהחלטה).
כך נקבע בעניין זה בהחלטת האישור:
"כשם שבשלב של אישור הסכם פשרה יש מקום למינוי בודק, למרות שקיימת הסכמה של שני הצדדים, בודאי כך בפסק דין שהחישוב בו נעשה לפי נתוני המשיבה, בלא יכולת בדיקה. בהתחשב בכך שפסק הדין מהווה מעשה בית דין לקבוצה כולה, נראה שיש צורך בבדיקת הנתונים עצמם, בבדיקה אם התשלום לחברי הקבוצה ששוב אינם מנויי פרטנר אינו מעשי בנסיבות הענין (על מנת להחיל את סעיף 20 (ג) בחוק תובענות ייצוגיות), וגם בבדיקת בצוע התשלום. כך מאפשר גם סעיף 20(ב) בחוק תובענות ייצוגיות, הדן במינוי "ממונה" לביצוע פסק הדין.
אך בנסיבות הענין, ובאורח מקביל להליכים בקשר לאישור הסכם פשרה, ראיתי לנכון לדחות את ההחלטה בענין מינויו של בודק עד לאחר חלוף המועד לקבלת הודעות חברי הקבוצה והיועץ המשפטי לממשלה, ובהתחשב באמור בהן" (סעיף 12 בהחלטה).
עילת התביעה היא הפרת הוראות הרישיון.
הסעדים הנתבעים הם השבת הסכומים שנגבו בניגוד לרישיון, בצרוף הפרשי הצמדה וריבית (סעיף 14 בהחלטת האישור).
12. לאחר פרסום ההודעה, נתקבלה תגובה מאת מר סיני ליבל, העותר בבג"ץ 10170-07. מר ליבל העלה טרוניות אודות הדברים שמסר בבג"צ מטעמו, והטעם שבגללו חזר בו מן העתירה, וביקש כי התובענה הייצוגית לא תיצור מעשה בית דין כלפי הקבוצה בעילה שטען לה. הצדדים הבהירו כי משאושרה התובענה כייצוגית, יכולים חברי הקבוצה להודיע על פרישה ממנה, ועל כן אין מקום לדון לגופו של עניין בטענותיו של מר ליבל. לדעת הצדדים טענות מר ליבל בקשר לעתירה לבג"ץ אינן רלוונטיות להחלטה בבקשת האישור כאן; ומכל מקום, התובענה לא תיצור מעשה בית דין כלפי חברי הקבוצה שיטענו כי אסור היה לחייב אותם בתכנית שכוללת יחידות זמן מעורבות של 60 שניות ו-12 שניות באותה תכנית ללא קשר לתיקון 44 ולהוראותיו.
מר ליבל השיב כי על בית המשפט להכריע בשאלה אם הציגה פרטנר מצג חסר בעניין העתירה לבג"ץ; ואם בית המשפט הסתמך על המצג החסר בהחלטתו להחיל את התיקון באופן פרוספקטיבי.
הצדדים ציינו כי קיימים 6666 תובעים מקרב חברי הקבוצה ששוב אינם לקוחות פרטנר, וקיימת מחלוקת כיצד לפנות אליהם, אם בכלל. מכל מקום, פרטנר הסכימה כי הסכום שיוותר ללא העברה ישירה, ייתרם למטרה עליה יסכימו הצדדים בהסכם נפרד.
הצדדים ביקשו כי בית המשפט יכריע בשאלת הסכום המינימאלי שמתחת לו לא יהיה צורך בחיפוש התובע, לטובת זיכוי אישי. הצדדים ביקשו כי הסכום ייקבע בין 70 ₪ לבין 120 ₪ לתובע.
באשר לחברי הקבוצה שהפיצוי המגיע להם יעלה על הסכום שיקבע בית המשפט, הסכימו הצדדים כי בשלב הראשון תיערך בדיקה טלפונית אם הכתובת הרשומה במשרדי פרטנר עדיין משמשת את אותו חבר קבוצה, וככל שהתשובה לכך היא בחיוב, תישלח המחאה לביתו.
ב"כ הצדדים יודיעו לבית המשפט מהו מספר התובעים שפרטנר לא הצליחה לאתר באופן זה, ומהו הסכום המגיע להם.
לאופן בצוע ההחלטה נקבע כי פרטנר תמסור את הפרטים המוסכמים לב"כ התובעת תוך 30 יום, והצדדים ימסרו הודעה מוסכמת תוך 30 יום מיום קבלת הודעת פרטנר; כי לקוחות שהם לקוחות העבר (מי שהיו לקוחות פרטנר בעבר וזכאים להחזר כספי), שעל פרטנר להשיב להם סכום הקטן מ- 100 ₪ – לא יקבלו הודעה אישית מפורשת, והסכום המגיע להם ייתרם למטרה שהצדדים יסכימו עליה, ואם לא יסכימו – יועבר הסכום לאוצר המדינה כאמור בסעיף 20(א)(3) בחוק תובענות ייצוגיות; וכי הצדדים יודיעו באותה הודעה כמה מן התובעים הנותרים ברשימת לקוחות העבר, שהסכומים המגיעים להם עולים על 100 ₪ – לא ניתן היה לברר את כתובתם באמצעות שיחת טלפון, ופרטנר תציין את הסכום המגיע לכל אחד מהם.
לפי בדיקת פרטנר קיימים 256 לקוחות עבר הזכאים לזיכוי מעל 500 ₪; 444 לקוחות עבר עם זיכוי של 300-500 ₪; 564 לקוחות עבר עם זיכוי של 200-300 ₪; ו – 1,160 לקוחות עבר עם זיכוי של 100-200 ₪.
פרטנר פנתה טלפונית ל– 40 לקוחות העבר הזכאים לסכומי הזיכוי הגבוהים ביותר, על מנת לבדוק את יעילות הפניות: 17 מהם לא אותרו בשיחות; אחת סרבה לקבל את הכסף המגיע לה; ושני לקוחות הם אישיות משפטית שחדלה מלהתקיים, ופרטנר נתבקשה להעביר את הכסף לצד שלישי. פרטנר ציינה כי ההליך היה ארוך ובלתי יעיל.
לאור האמור בקשו הצדדים לתקן את ההחלטה מיום 30.12.12 כדלקמן:
סכומי הכסף שלא יוחזרו ללקוחות העבר, ייתרמו לעמותות "לתת"; "עלם – לנוער במצבי סיכון"; "בית איזי שפירא"; ו"לגעת ברוח".
פרטנר תודיע את פרטי התרומה לב"כ התובעת ולבית המשפט תוך 30 ימים מיום שיסתיים התהליך האמור לעיל בקשר לאיסוף נתוני הסכומים. התרומה תבוצע תוך 30 ימים נוספים.
הצדדים המליצו לשלם גמול לתובעת בסכום של 300,000 ₪ בתוספת מע"מ, ושכר טרחה לבא כוחה בסכום של 365,000 ₪ כולל מע"מ (הסכום תוקן אח"כ ל- 311,966 ₪ בצרוף מע"מ). הצדדים סבורים כי לאור האופן בו התנהל ההליך; סכום ההחזר והתרומה (כ – 3.6 מליון ₪); העובדה כי הוגשה תגובה לבקשת האישור ותשובה לה; וקבלת חלק מטענות פרטנר – יש לפסוק את הסכומים המומלצים.
התובעת הוסיפה כי סכומים אלה ושיעורם (כ – 19% מסך ההחזר) הינם סבירים בהתאם לקריטריונים שנקבעו בפסיקה.
אישור ההסכם
"בית המשפט לא יאשר הסדר פשרה אלא אם כן מצא, כי ההסדר ראוי, הוגן וסביר בהתחשב בענינם של חברי הקבוצה..".
הודעת פרטנר בדבר השבת הסכומים שנגבו שלא כדין בצירוף הפרשי הצמדה וריבית, כך שחברי הקבוצה מפוצים בהתאם לנזק שנגרם לכל אחד מהם, נותנת מענה לתובענה הייצוגית ומקבלת את הסעד שנתבקש במסגרתה.
בנוסף ניתן מענה הולם למי שכבר אינם לקוחותיה של פרטנר: מחד גיסא, מתן התרומה מייתר את הצורך באיתור הלקוחות שסכום ההחזר המגיע להם נמוך יחסית; ומאידך גיסא, לקוחות עבר שסכום ההחזר שהם זכאים לו גבוה מ – 100 ₪, יוכלו לקבלו כאמור בהודעת הצדדים.
לאור הקושי באיתור לקוחות העבר באמצעות פניה טלפונית, אני מאשרת את הסכמת הצדדים בהודעה מטעמם (סעיף 8 בהודעה). עם זאת, מסיבות פרקטיות יתוקנו סעיפים 8.8.2 ו-8.8.4 בהודעה כך שעל לקוחות העבר לאשר את כתובתם למשלוח ההמחאה תוך 60 ימים ממועד קבלת הודעת פרטנר המאשרת את זכאותם, ולא תוך 60 יום מיום מתן פסק הדין, כפי שסוכם מראש.
לאור האמור אני סבורה כי ההסדר ראוי, הוגן וסביר – ויש לאשרו.
מינוי בודק
פרטנר ספקה לב"כ התובעת פרטים אודות היקף התקלה, פתרונה והחזר הכספים ללקוחות, ופירטה את כלל המנויים הזכאים להחזר כספי, תוך ציון הסכום שמגיע לכל אחד מהם. בנוסף, הועברו לב"כ התובעת נתונים המתייחסים ללקוחות שעברו מתכנית "הדקה הראשונה" לתכנית אחרת מאותו הסוג בתקופה הרלוונטית. הנתונים הניחו את דעתם של התובעת ובא כוחה והם אישרו שנתוני ההחזרים הכספיים שסיפקה פרטנר מקובלים עליהם (סעיפים 2-4 בהודעה).
סכומי ההחזר ללקוחות העבר, התפלגותם והקושי באיתור טלפוני של הזכאים לתשלום, פורטו בהודעת הצדדים ואושרו בתצהיר נוסף מטעם מר גרינס.
בנסיבות הענין ולאור האמור, לא ראיתי יתרון משמעותי במינוי בודק על פני הערכת בית המשפט.
גמול ושכר טרחה
בנוסף, יש לשקול שיקולים הנוגעים לתמריצים להגשת תובענה ייצוגית ראויה ולמנוע תביעות סרק; את התנהלותם של בא-כוח התובע המייצג; ויש להימנע מפסיקת שכר טרחה שיעקר את טובת ההנאה אשר אמורה לצמוח לקבוצה או יפחית ממנה באופן בלתי סביר [ע"א 2046/10 עזבון המנוח משה שמש נ' דן רייכרט (23.5.2012);רע"א 2362/08 תדיראן מוצרי צריכה בע"מ נ' אמיר שהי שאול בפסקה 7 (14.12.11); ע"א 10085/08 תנובה מרכז שיתופי לשיווק תוצרת חקלאית בישראל בע"מ נ' ראבי (4.12.11) (עתירה לדיון נוסף על פסק הדין בענינים שאינם נוגעים לעניננו נדחתה – דנ"א 9416/11; ע"א 9134/05 אליעזר לויט נ' קו אופ צפון אגודה שיתופית לשירותים בע"מ פסקאות 12-14 (7.2.2008)].
בתום המועד בו נתבקשו לקוחות העבר לאשר את כתובתם למשלוח ההמחאה – על פרטנר למסור הודעה מלווה בתצהיר שיפרט פרטי בצוע ההסדר, לרבות מספר לקוחות העבר שאישרו כתובתם כאמור, וגובה ההחזר שבוצע. ב"כ התובעת יבחן את האמור, ויודיע תוך 30 יום מיום קבלת ההודעה אם נחה דעתו כי חלק זה של ההסדר בוצע כהלכתו.
על פרטנר למסור דיווח נוסף מלווה בתצהיר בדבר היקף התרומה שבוצעה.
ב"כ התובעת מתבקש להודיע בסוף ההליך את עמדתו באשר לעמידת פרטנר בחלק זה של ההסדר.
לצורך פקוח על בצוע ההסדר, יפוצל התשלום לתובעת ולבא כוחה:
60% ממנו ישולם לפי הסכמת הצדדים, ואילו 40% הנותרים, בצירוף הפרשי הצמדה וריבית חוקית, ישולמו לפי החלטה שתינתן לאחר שתתקבל עמדתם אודות ביצוע הסדר הפשרה.
קבוצת התובעים ועילות התביעה הוגדרו בסעיף 11 בפסק הדין.
פרטנר תפרסם הודעה בדבר החלטת בית המשפט לאשר את הסדר הפשרה כקבוע בסעיף 25(א)(4) בחוק תובענות ייצוגיות.
תזכורת פנימית להודעה בדבר בצוע ההסדר נקבעת ליום 15.12.2013.
ניתן היום, כ"ט אב תשע"ג, 05 אוגוסט 2013 בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
08/03/2011 | החלטה על בקשה של נתבע 1 כללית, לרבות הודעה בקשה בהסכמה להארכת מועד (בהסכמה) 08/03/11 | אסתר שטמר | לא זמין |
04/09/2012 | החלטה מתאריך 04/09/12 שניתנה ע"י אסתר שטמר | אסתר שטמר | צפייה |
05/08/2013 | פסק דין מתאריך 05/08/13 שניתנה ע"י אסתר שטמר | אסתר שטמר | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
תובע 1 | אי.אר.אמ. טכנולוגיות בע"מ | אסף שילה |
נתבע 1 | חברת פרטנר תקשורת בע"מ | יגאל קווה |
מבקש 1 | סיני ליבל | |
מבקש 1 | פרקליטות מחוז תל אביב אזרחי |