בפני | כב' השופט חגי ברנר | |
מבקשת | מפעלי המקור בע"מ | |
נגד | ||
משיבים | 1. עו"ד אמיר דולב (כונס נכסים) 2. עובדי החברה 3. בנק לאומי לישראל בע"מ 4. בנק המזרחי בע"מ 6. בנק דיסקונט יבנה 11175 7. בנק הפועלים רחובות 12615 8. נושי החברה(ע"פ רשימה נספח 7) 9. כונס נכסים רשמי תל אביב 12. גטר גרפיקס בע"מ 13. אר-הס נכסים בע"מ 14. אלנפר סחר יבוא ושיווק 1991 בע"מ 15. מאיר קריסטל 16. אמיר סטמרי (נאמן) |
<#1#>
בשם המבקשת – עוה"ד שאול קוטלר ומשה בן דוד
המשיב 1 בעצמו
בשם המשיבים 2 - עוה"ד גלילה ואלון הורנשטיין
בשם המשיב 7 – עוה"ד קרן רייכבך סגל וגיא אידו
בשם המשיב 9 – עו"ד אורי ולרשטיין
בשם המשיבה 12 - עו"ד פלג
בשם המשיבה 14 – עו"ד יהודה נתנאל
המשיב 16 בעצמו
פסק דין
מבוא
באסיפת נושים בדין קדימה השתתפו ארבעה נושים בעלי נשייה של 2,078,658 ₪, שתמכו פה אחד בהצעה.
באסיפת נושים מובטחים השתתפו שלושה נושים, בעלי נשיה של 21,438,484 ₪, שתמכו פה אחד בהצעה.
באסיפת נושים בעלי ערבויות אישיות השתתפו חמישה נושים. ארבעה מתוכם, המייצגים נשייה של 8,028,702 ₪, המהווה כ- 76% מערך הנשייה בקבוצה זו, תמכו בהצעה. נושה אחד, בנק הפועלים בע"מ (להלן: "בנק הפועלים"), המייצג נשייה של 2,470,000 ₪ המהווה כ- 24% מערך הנשייה בקבוצה זו, התנגד להצעה.
באסיפת נושים רגילים השתתפו 57 נושים. 52 מתוכם, בעלי נשייה של 9,449,191 ₪ המהווה כ- 80% מערך הנשייה בקבוצה זו, תמכו בהצעה.
באסיפת עובדי החברה, שהופרדה מאסיפת הנושים בדין קדימה לפי דרישתו של נושה אחר, הושגה תמיכה מלאה בהסדר.
על רקע התוצאות האמורות, הוגשה הבקשה לאישורו של ההסדר.
דיון והכרעה
"הלכת היסוד בדיני הסדרים הינה, כי שיקול דעת כלכלי זה מוקנה, באורח כמעט בלעדי, לנושים עצמם - ולא לבית המשפט או לכונס הנכסים הרשמי".
(כב' השופטת ו' אלשיך בעניין פר"ק (ת"א) 42576-02-13 אלביט הדמיה בע"מ נ' רשות לניירות ערך (פורסם בנבו, 19.8.2013).
וכן ראה דברי כב' השופט (כתוארו אז) א' אורנשטיין בענין פר"ק (ת"א) 13- 06- 11478 אי.די.בי. חברה לאחזקות בע"מ נ' כונס הנכסים הרשמי (פורסם בנבו, 17.12.2013):
"מושכלת יסוד היא, כי שומה על בית המשפט לכבד את רצון הנושים, ולאשר את ההסדר אשר ניתן לו הרוב הדרוש באסיפות הנושים, קרי, 75% מהנשייה ורוב מניין הנושים, וכקבוע בסעיף 350(ט) לחוק החברות. משכך, הכלל הינו, שככל שהושג הרוב הדרוש, ייטה בית המשפט לאשר את ההסדר, אלא אם קיימים טעמים מיוחדים שלא לעשות כן. גם אם סבור בית המשפט שאין מקום לאשר הסדר נושים מבחינת שיקולי כדאיות גרידא, לא יכפה את דעתו על זו של הנושים."
דברים אלה יפים גם כיום. מכל מקום, דומה כי בענין זה המתנגדים שוגים באשליות, שכן המבקשת אינה נמצאת במצב שמאפשר לה לשפר את הצעתה, גם כאשר חרב הפירוק מונחת על צווארה. ודוק: ההסדר הקודם לא אושר, נוכח התנגדותו של בנק הפועלים שנמצאה מוצדקת בשעתו, וחרף זאת לא שופרו תנאיו, בניגוד לתיזה של בנק הפועלים שהפלתו של ההסדר, תוליד מן הסתם הסדר משופר מבחינתם של הנושים. ניתן גם להניח כי לא ירחק היום בו יסרב בנק לאומי להמשיך ולממן את הליכי הכינוס, יגיע למסקנה כי הגיעה העת לממש את הנכסים המשועבדים לטובתו, ולסיים בכך את הליכי הכינוס, ואגב כך יושם הקץ לפעילותה של המבקשת.
ההימור שהמתנגדים מבקשים ליטול באמצעות הכשלת ההסדר, איננו כרוך בסיכון עצמי שלהם בלבד, אלא מדובר בהימור שעלול לגרום לפגיעה קשה בשאר הנושים של המבקשת, שחלופת הפירוק תרע מן הסתם את מצבם לעומת החלופה של הסדר. בהקשר זה יש להעיר כי המתנגדים אוחזים בנשיה של 9% בלבד מתוך הנשיה הכוללת, ומכאן שרוב מכריע של 91% מהנשייה תומך באישורו של ההסדר, חרף מגרעותיו הנטענות. מכאן שלא ברור כיצד זה רק המתנגדים רואים את האור הגנוז בדמות נתוניה הכלכליים של המבקשת, בעוד שעיניהם של שאר הנושים, בהם נושים בנקאיים מתוחכמים לא פחות, טחו מראותו.
"אסיפות הנושים או בעלי המניות ייערכו בנפרד לכל סוג של נושים או בעלי מניות (בפרק זה – אסיפות סוג); לעניין זה, "סוג" – קבוצת נושים או בעלי מניות שלהם עניין משותף בנוגע להסדר או לפשרה, המובחן באופן מהותי מעניינם של שאר הנושים או בעלי המניות ואשר מצדיק קיום אסיפה נפרדת."
מכאן עולה כי כאשר יש לקבוצת נושים ענין משותף המובחן באופן מהותי מעניינם של הנושים האחרים, יש מקום לערוך להם אסיפה נפרדת מזו של שאר הנושים.
יפים לעניננו דברי בית המשפט העליון בע"א 691/69 השותפות בש- רבסקי נ' בנק לסחר חוץ בע"מ, פ"ד כה(1) 465, 474 (1971):
"אכן, לפי פקודת פשיטת-הרגל מובנו של נושה מובטח הוא נושה שבידו איזה בטחון מרכוש החייב, לכן גם שטרות לבטחון אשר אינם טעונים רישום אצל רשם החברות כאשר הם בידי הנושה, וזה בהתאם להוראות סעיף 127(1)(ג) לפקודת החברות. אבל ערבויות של ערבים אינן מקנות מעמד כזה לנושה. ברם, לגבי סעיף 117 ונוכח המבחנים אשר בפסק-הדין, [SOVEREIGN ,[1 שהזכרתי לעיל, אין חשיבות לשאלה אם לפי פקודת פשיטת-הרגל יש לראות את הבנק כנושה מובטח; די בנימוקים שהזכרתי, היינו חוסר אינטרס משותף ואף ניגוד אינטרסים בכדי לראות את המשיב כנמנה על סוג נושים נפרד."
אין חולק כי לנושים בעלי ערבות אישית יש ענין המובחן באופן מהותי מעניינם של הנושים האחרים, כפי שכבר ציינתי בהחלטתי מיום 1.12.2014. כך, סיכויי הגביה הלכאוריים שלהם במקרה שלא יהיה הסדר, טובים מאלה של הנושים הרגילים, ונמוכים מאלה של הנושים המובטחים. זו גם הסיבה שלפי ההסדר המוצע, הם יקבלו תוספת דיבידנד של 8% מעבר למה שמקבלים הנושים הרגילים, תוספת שהיא כשלעצמה הופכת אותם לבעלי עניין המובחן באופן מהותי מזה של הנושים האחרים. יחד עם זאת, אחיזתם של חלק מהם, ולעניננו, אחיזתו של בנק המזרחי, בממסרים של צדדים שלישיים, אינה מעמידה להם עניין משותף עם נושים מובטחים שיש להם שעבודים ספציפיים על נכסי המבקשת, שכן מבחינת טיב הבטוחה, לא הרי מידת הבטחון שמקנה שעבוד ספציפי על נכס, כהרי מידת הבטחון שמקנה אחיזה בממסרים של צדדים שלישיים. ממסרים אלה מחזקים אמנם את סיכויי הגבייה של הנושים האוחזים בהם, אך אינם מבטיחים אותם לחלוטין, שכן מדובר בסופו של דבר בהתחייבויות אובליגטוריות של מושכי הממסרים (גם אם מדובר בהתחייבויות משופרות מבחינתו של האוחז בשטר, מכוחם של דיני השטרות), שברצותם יפרעו את הממסרים וברצותם ימאנו לעשות כן. על כן, ישנו שוני של ממש בין נושים מובטחים באמצעות שעבודים ספציפיים, לבין נושים שמובטחים רק באמצעות ממסרים וערבויות צד ג'. ודוק: הן ערבות צד ג' והן אחיזה בממסר של צד שלישי, הן בבחינת בטוחות אובליגטוריות, ולכן בעניננו, לא היתה כל מניעה שבנק המזרחי יצביע באסיפת הנושים בעלי הערבות האישית מכח נשייתו המובטחת בממסרים. אכן, מצבו של נושה דוגמת בנק המזרחי, שלרשותו גם ערבות אישית וגם ממסרים, בגין אותו החוב ממש, טוב יותר ממצבו של נושה שברשותו רק ערבות אישית או רק ממסרים, אלא ששוני זה איננו מחייב את צירוף הצבעתו של בנק המזרחי בכל הנוגע לחוב המגובה בערבות ובממסרים, להצבעתה של אסיפת הנושים המובטחים בשעבודים ספציפיים.
כידוע, לא כל הבדל בין אינטרסים של נושים מצדיק את סיווגם כסוג נפרד:
"השאלה מהו "סוג נושים" לצורך סיווגם לקבוצות אינה שאלה קלה, שכן לא כל הבדל גורם בהכרח לסיווג הנושים כסוג מיוחד. "קבוצה" לעניין זה תוגדר כמכלול נושים שסדר העדיפויות החוזי שלהם שווה (ראו א' פרוקצ'יה, דיני חברות חדשים בישראל (תשמ"ט – 1989) בעמוד 555)."
ע"א 9555/02 זידאן נ' ברית פיקוח לקואופרציה החקלאית העובדת בע"מ, פ"ד נט(1) 538. וכן פר"ק (ת"א) 25357-04-14 מפעלים פטרוכימים בישראל בע"מ נ' כונס הנכסים הרשמי (פורסם בנבו, 26.06.2014).
לפיכך, יש לדחות את טענתו של הבנק בענין סיווג הצבעתו של בנק המזרחי בכל הנוגע לחוב המגובה בערבות אישית ובממסרים. ממילא, המסקנה היא שההסדר זכה לרוב ערך של 76% באסיפת הנושים בעלי הערבות האישית, ודי ברוב זה כדי לקבוע שההסדר זכה לרוב מנין ורוב ערך, כנדרש לפי ס' 350 לחוק.
במה דברים אמורים- נשייתו של בנק הפועלים מובטחת בחלקה בערבות מדינה (הכוונה להלוואה בסך של 1,223,000 ₪, ש- 75% מתוכה מובטחים בערבות מדינה). פשיטא שכוחה של ערבות מדינה חזק הרבה יותר מכוחם של ממסרי צדדים שלישיים, ולמעשה, ערבות כזו שקולה כנגד נשייה מובטחת לכל דבר וענין. על כן, אם מסווגים נשייה המובטחת בממסרים של צדדים שלישיים כנשייה מובטחת לכל דבר וענין, קל וחומר שכך גם ראוי לנהוג בנשיה המובטחת בערבות מדינה. במקרה כזה, ולפי נתונים שהציגה המבקשת, התוצאה היא שההסדר זכה לרוב גדול אף יותר, של 81%, באסיפת הנושים בעלי הערבות. נתון זה מבוסס על ההנחה שערבות המדינה מבטיחה כ- 917,000 ₪ מתוך נשייתו של בנק הפועלים. אכן, ב"כ בנק הפועלים טענה במהלך הדיון כי ערבות המדינה מבטיחה סכום נמוך יותר (מבלי שהוצג תחשיב מאומת כדין על בסיס נתונים בדוקים), אלא שגם במקרה כזה, עדיין התוצאה היא שההסדר זכה לרוב ערך באסיפת הנושים בעלי הערבות, מעבר לרצפת ה- 75%.
בהקשר זה טענה ב"כ בנק הפועלים כי גם כאשר עסקינן בחוב המובטח בערבות מדינה, יש לראותו כחוב רגיל לכל דבר וענין ולא כחוב מובטח, משום שביחסים החוזיים שבין המדינה לבין בנק הפועלים, שומה על זה האחרון לגבות את החוב המגיע למדינה כנאמן מטעמה, אלא שלא מצאתי שטיעון זה מועיל לבנק הפועלים. העובדה שהבנק אמור לגבות את חוב המדינה, כנאמן מטעמה, אינה הופכת אותו לבעל החוב כלפי החייב, והנשייה כלפי החייב מכוחה של ערבות המדינה שנפרעה, היא נשייה של המדינה ולא של הבנק.
אמור מעתה, גם אם נלך לשיטתו של בנק הפועלים בנוגע לפסילת חלק מהצבעתו של בנק המזרחי במסגרת אסיפת הנושים בעלי הערבות, הרי שבאותה מידה ממש יש לפסול חלק מהצבעתו של בנק הפועלים באותה אסיפה ממש, והתוצאה במקרה כזה רק מגדילה את הרוב לו זכה ההסדר באסיפת הנושים בעלי הערבות.
יחד עם זאת, ולמעלה מן הדרוש, אציין כי בהחלטתי האמורה ציינתי את קיומה של התשתית העובדתית שיש להניח לצורך הפעלת הסמכות לפי ס' 350יג לחוק החברות, אלא שהמבקשת לא "הרימה את הכפפה" ולא הניחה תשתית עובדתית כאמור. הכוונה להוראה לפיה בית המשפט צריך להשתכנע, ככל שהדבר נדרש, על יסוד הערכת שווי שהגיש מומחה, כי ההסדר הוגן גם כלפי מי שהתנגד לו, וכי התמורה שתתקבל בהסדר אינה נמוכה בערכה ממה שאותו נושה היה מקבל אגב פירוק. אכן, בית המשפט רשאי לוותר על חוות דעת כזו, אך דומה כי ראוי לנהוג מתינות רבה בהפעלתו של סעיף זה, בהיותו חריג לכלל לפיו הסדר טעון אישורן של כל האסיפות ברוב המיוחס, וכאשר ניתנה למבקשת הזדמנות להגיש חוות דעת כאמור והיא לא עשתה כן, ספק אם ראוי בנסיבות הענין להשתמש בסמכות האמורה.
ניתן היום, ט' שבט תשע"ה, 29 ינואר 2015, בהעדר הצדדים.
תאריך | כותרת | שופט | צפייה |
---|---|---|---|
03/08/2014 | החלטה ב 1 | חדוה וינבאום וולצקי | לא זמין |
04/08/2014 | הוראה למשיב 12 להגיש 000000 | חדוה וינבאום וולצקי | לא זמין |
17/10/2014 | החלטה על בקשה של מבקש 1 הגשת דו"ח | איתן אורנשטיין | צפייה |
01/12/2014 | החלטה שניתנה ע"י חגי ברנר | חגי ברנר | צפייה |
29/01/2015 | החלטה שניתנה ע"י חגי ברנר | חגי ברנר | צפייה |
28/04/2015 | החלטה על בקשה של מבקש 1 מתן הוראות | חגי ברנר | צפייה |
09/02/2021 | החלטה על בקשה של מבקש 1 בקשה למתן ארכה בלוח תשלומי הסדר הנושים | חגי ברנר | צפייה |
10/02/2021 | החלטה על בקשה של מבקש 1 בקשה למתן ארכה בלוח תשלומי הסדר הנושים | חגי ברנר | צפייה |
05/07/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 3 בתיק 64790-05-21 הפקדת התחייבות עצמית של הנאמן | חגי ברנר | צפייה |
05/07/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 הודעה | חגי ברנר | צפייה |
24/08/2021 | החלטה שניתנה ע"י סיגל רסלר-זכאי | סיגל רסלר-זכאי | צפייה |
14/09/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 בקשה בהסכמה | חגי ברנר | צפייה |
06/10/2021 | החלטה שניתנה ע"י חגי ברנר | חגי ברנר | צפייה |
06/10/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 2 בתיק 64790-05-21 תגובת הנאמנים | חגי ברנר | צפייה |
21/10/2021 | החלטה שניתנה ע"י חגי ברנר | חגי ברנר | צפייה |
27/10/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 בקשה למתן החלטה בבקשה 35 | חגי ברנר | צפייה |
02/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 3 בתיק 64790-05-21 בקשה למתן הוראות מטעם הנאמנים | חגי ברנר | צפייה |
02/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 2 בתיק 64790-05-21 הודעה ביחס לכתב התחייבות עצמית | חגי ברנר | צפייה |
14/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 3 בתיק 64790-05-21 בקשה למתן הוראות מטעם הנאמנים | חגי ברנר | צפייה |
14/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 בקשה בהסכמה לחתימת פסיקתה וצו מכר | חגי ברנר | צפייה |
14/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 בקשה בהסכמה לחתימת פסיקתה וצו מכר | חגי ברנר | צפייה |
14/11/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 1 בתיק 64790-05-21 בקשה בהסכמה לחתימת פסיקתה וצו מכר | חגי ברנר | צפייה |
15/12/2021 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 הודעה / שינוי / ביטול ייצוג | חגי ברנר | צפייה |
15/12/2021 | החלטה על (א)בקשה של משיב 3 בתיק 64790-05-21 בקשה למתן הוראות מטעם הנאמנים | חגי ברנר | צפייה |
17/02/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 עיון בתיק | חגי ברנר | צפייה |
23/03/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 מתן הוראות / הבהרה | חגי ברנר | צפייה |
14/04/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 עיכוב ביצוע / התליית הליכים | חגי ברנר | צפייה |
04/05/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 בקשה באמצעות המזכירות | חגי ברנר | צפייה |
25/05/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 עיכוב ביצוע / התליית הליכים | חגי ברנר | צפייה |
26/05/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 עיכוב ביצוע / התליית הליכים | חגי ברנר | צפייה |
04/07/2022 | החלטה על (א)בקשה של מבקש 1 בתיק 64790-05-21 בקשה אחרת/הודעה בענייני חדל"פ/פש"ר/פר"ק | חגי ברנר | צפייה |
01/03/2023 | החלטה על (א)בקשה של משיב 3 בתיק 64790-05-21 דוח נאמנים לעניין חיסולה של החברה | חגי ברנר | צפייה |
תפקיד | שם | בא כוח |
---|---|---|
מבקש 1 | מפעלי המקור בע"מ | שאול קוטלר |
משיב 1 | אמיר דולב (מפרק) | |
משיב 2 | עובדי החברה | גלילה הורנשטיין |
משיב 3 | בנק לאומי לישראל בע"מ | שאול ברגרזון |
משיב 4 | בנק המזרחי בע"מ | שמואל דב סלפוי |
משיב 6 | בנק דיסקונט יבנה 11175 | טלי חכימי, יוסף מולאור |
משיב 7 | בנק הפועלים רחובות 12615 | קרן רייכבך-סגל |
משיב 8 | נושי החברה(ע"פ רשימה נספח 7) | |
משיב 9 | כונס נכסים רשמי תל אביב | |
משיב 12 | גטר גרפיקס בע"מ | נורית פלג |
משיב 13 | אר-הס נכסים בע"מ | ארז חבר |
משיב 14 | אלנפר סחר יבוא ושיווק 1991 בע"מ | נתנאל יהודה |
משיב 15 | מאיר קריסטל | |
משיב 16 | אמיר סטמרי (נאמן) | אמיר סטמרי |
משיב 17 | חדשות כוכב הצפון בע"מ | לימור אסלן, גלעד ראש |
מבקש 1 | שלמה יוסף מקונן | אריק שלו |
מבקש 2 | יוסף מולאור |